IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 345
progetti di riforma della legge fallim. a ricomprendere tali imprenditori fra i
soggetti passivi delle procedure concorsuali.
Quanto alle società, la recente riforma del diritto societario ha inciso in
maniera determinante sulla disciplina giuridica delle società a responsabilità
limitata.
Non è che in passato siano mancati i segni di uno scricchiolio in quella
costruzione della quale ho fatto cenno.
Quando in Italia si tentava di infrangere lo schermo della personalità
giuridica, per estendere il fallimento a soci unici o tiranni, in molti hanno
pensato bene di andare a costituire una società unipersonale in altri paesi
europei le cui legislazioni lo consentivano, per poi aprire una sede secondaria
in Italia ed operare in violazione delle norme che volevano estendere loro
il fallimento sociale, con danno per i creditori i quali vedevano venire
meno ogni garanzia per i crediti inevasi.
Per ovviare alle sostanziali diversità fra i vari ordinamenti giuridici europei
ed uniformare la relativa disciplina e per promuovere «la creazione
o la prosecuzione in forma societaria di piccole e medie imprese con unico
titolare, ossia incoraggiare gli imprenditori individuali ad assumere il rischio
di creare imprese in forma societaria», è stata emanata la XII Direttiva
CEE, n. 88/667, in tema di società a responsabilità limitata con unico socio.
Il legislatore italiano, con il d. lgs. 3 marzo 1993, n. 88, ha previsto la
costituzione di una società da parte di un unico socio, limitando tale innovazione
alla società a responsabilità limitata.
La nuova disciplina supera il principio prima basilare del nostro ordinamento
giuridico, secondo cui la società poteva costituirsi soltanto mediante
contratto, con la partecipazione di due o più persone, prevedendo la costituzione
della società a responsabilità limitata mediante atto unilaterale di un
unico socio fondatore. Oggi il contratto di società èsoltanto una delle modalità
attraverso le quali può essere costituita una società.
La recente riforma del diritto societario, attuata con il d. lgs. n. 6 del
2003, ha previsto che anche la società per azioni può essere costituita, oltre
che per contratto, mediante atto unilaterale. Anche l’unico socio fondatore
della società per azioni unipersonale, alle condizioni sopra indicate risponde
illimitatamente dei debiti sociali, in caso di insolvenza della società.
Il legislatore del 1993 non ha mutato la natura ed i contenuti della responsabilità
illimitata dell’unico quotista, che conserva il suo carattere sussidiario,
in quanto sorge solo in caso di insolvenza della società e si configura
come una sorta di fideiussione ex lege del socio stesso.
In definitiva, anche il socio di società a responsabilità limitata unipersonale,
in via eccezionale illimitatamente responsabile dei debiti della società
in stato di insolvenza, non può essere soggetto alla dichiarazione di fallimento
in via di estensione di quello sociale.
Mentre tanti chiedevano al legislatore di infrangere il velo della per-