IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 253
la par condicio ha un senso etico (di solidarietà) ed una precisa funzione economica
(di ridistribuire le perdite derivanti dall’insolvenza per renderle più
sopportabili, con un meccanismo di tipo assicurativo), se sono uguali, o almeno
assimilabili, le situazioni di partenza, sulle quali s’incide per ridurre
tutti i crediti allo stesso denominatore ( 1 ).
Il predetto principio, invece, diventa arbitrario (o, comunque, poco
funzionale rispetto a quegli interessi, che vorrebbe proteggere), se le situazioni
di partenza sono diverse: o perché il rapporto serve ad espletare un
servizio cassa, per sua natura estraneo alla dinamica dei fatti aziendali,
che hanno prodotto o aggravato il dissesto dell’impresa (mentre la soluzione
accolta dalla giurisprudenza finiva col concentrare sull’intermediario le
perdite derivanti dall’insolvenza del debitore); oppure, perché l’operazione
favorisce la conservazione del complesso produttivo, con un’evidente utilità
per l’intera massa dei creditori.
C) Infine, ma non certo per ultimo in ordine d’importanza, si deve avere
la consapevolezza che le esenzioni dalla revocatoria, introdotte dalla riforma,
esistono – sia pure con caratteristiche tecniche e tipologiche parzialmente
diverse – in tutti i sistemi concorsuali avanzati.
Il legislatore, quindi, non ha inventato nulla di nuovo, ma s’è messo nel
solco di una tradizione già sperimentata a livello comparatistico, che non
poteva più essere ignorata, senza arrecare un grave pregiudizio alla nostra
economia.
4.2. Naturalmente, il buon funzionamento del sistema creato dalle nuove
norme resta affidato, adesso, alle mani degli interpreti chiamati ad applicarle;
ed il compito è tanto più delicato, in quanto il legislatore ha fatto un
uso massivo di clausole generali ed espressioni indeterminate, che lasciano
un ampio margine di discrezionalità al giudice.
Proprio per questo, però, è importante intendere la ratio delle innovazioni
introdotte dalla riforma: che non è di creare un diritto singolare, a favore
dei soggetti più forti dal punto di vista economico; ma è di sceverare le
condotte ritenute utili al superamento della crisi (i piani di consolidamento
finanziario) o alla conservazione di valori organizzativi (in vista di un concordato
o della semplice vendita dell’azienda o di un ramo d’azienda), dalle
condotte che perseguono obbiettivi puramente egoistici, in frontale contrasto
con il bene inteso interesse della massa dei creditori.
L’interprete, pertanto, deve sentirsi coinvolto in un disegno strategico
( 1 ) Per una recisa affermazione dell’idea che la parità di trattamento tra i creditori non
deve essere considerata come un «valore-fine», bensì come un «valore-mezzo», mi permetto di
rinviare a Terranova, Le procedure concorsuali. Problemi d’una riforma, Milano, Giuffré,
2004, pag. 51 seg.