IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
parti timbro postale in autoprestazione – per cui valgono le medesime considerazioni
svolte al punto precedente – deve rilevarsi che il documento risulta,
dalla documentazione prodotta, allegato alla istanza per decreto ingiuntivo,
pacificamente depositata in data anteriore al fallimento, circostanza
che, a parere di questo giudice, costituisce elemento da cui dedurre con
ragionevole certezza ex art. 2704 cod. civ. che il documento sia stato formato
in data anteriore alla procedura e quindi sia alla stessa opponibile.
Quanto alla prova della esistenza del credito principale nessuna rilevanza
probatoria può essere fornita all’estratto conto ex art. 50 t.u. bancario,
utile ai soli fini monitori, ben potendosi dire altrettanto della ulteriore documentazione
prodotta in sede di opposizione: la banca infatti ha prodotto
al doc. 40 una lettera in fotocopia contenente una richiesta a firma Ardea di
ampliamento dei fidi – priva di data certa in maniera radicale – e una lettera
di pretesa risposta della banca, anch’essa priva di data certa in quanto recante
timbro postale in autospedizione. Nessuna prova è stata pertanto fornita
della stipulazione di un contratto bancario – facendo peraltro riferimento
le due missive di cui sopra ad un precedente rapporto su cui si innestava
la richiesta di modifica –, pattuizione che deve essere effettuata in forma
scritta a pena di nullità ex art. 117 t.u. bancario.
Alcuna rilevanza può essere fornita alla produzione di documentazione
contenente gli estratti conto del rapporto fra Ardea e Banca: si tratta di atti
privi di alcuna data certa o verificabile, formati e prodotti unilateralmente
dalla banca, di cui non vi è modo alcuno, non essendo peraltro la fallita parte
del rapporto, di verificare la spedizione al correntista e la mancata impugnazione.
Neppure gli estratti conto quindi possono servire al caso, poiché provengono
dalla Banca Ricorrente e non hanno valore contrattuale, mentre
non possono essere utilizzati nei confronti del curatore, che non è imprenditore
per i fini di cui all’art. 2710 cod. civ. (Cassazione, 14 gennaio 1999, n.
352, in Fall. n. 12/1999, 1315).
L’Istituto di credito che voglia, infatti, essere ammesso al passivo del fallimento
presunto correntista deve dare, soprattutto nel giudizio di opposizione,
che è giudizio a cognizione piena, piena prova del suo credito ai sensi
dell’art. 2679 cod. civ. non potendosi giovare nei confronti del curatore,
stante la sua posizione di terzo, degli effetti della approvazione tacita del
conto ex art. 1832 cod. civ. (peraltro nella presente causa non è stata nemmeno
provata la spedizione al correntista), validi solo fra le parti (Cassazione,
9 maggio 2001, n. 6465, in Fall. 2002, 389; Tribunale Monza, 9 aprile
2002, in Fall. 2003, 199; Tribunale Padova, 6 agosto 2003, in Giur. Mer.,
2004, 922; Tribunale Roma, 24 luglio 2000, in Dir. e prat. Societaria
2001, f. 4, 73).
La domanda deve quindi essere rigettata per mancata prova del credito
principale cui afferisce la garanzia prestata dalla fallita. A nulla rileva, sul