IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
Cassazione 2001/96 autorizza ad intravedere nell’interesse di gruppo
l’espressione di un assetto di interessi (il gruppo di società, per l’appunto),
idoneo a sostanziare atti privati coerenti con l’art. 1322, comma 2, cod. civ.
La configurabilità di negozi traslativi atipici purché sorretti da causa lecita
trova fondamento nel principio dell’autonomia contrattuale posto da questa
norma: per questa via, secondo Cassazione, 9 ottobre 1991, n. 10612 (id.,
Rep. 1991, voce Contratto in genere, n. 338), l’interesse del gruppo esce
dal limbo dei motivi, tradizionalmente irrilevanti per il diritto ed acquista
rilevanza giuridica.
La tesi si scontra con l’impossibilità (sinora) di elaborare una nozione di
lita al conseguimento di un finanziamento da parte di altra società appartenente allo stesso
«gruppo» ( 25 ).
La sentenza in esame non ha escluso la possibilità che dalla rinuncia ad un credito vantato
nei confronti della controllata derivi per la capogruppo rinunciante un vantaggio in termini
di maggior valore della partecipazione, ma ha sostenuto che siffatto vantaggio rappresenta
un effetto indiretto ed ulteriore della rinuncia la quale, di per sé, determina direttamente
solo l’estinzione dell’obbligazione.
In passato, pertanto, ci si era posti soprattutto il problema se fosse atto oneroso od a
titolo gratuito la costituzione di garanzia da parte di una società a favore di altra società appartenente
al medesimo gruppo, statuendo che la mera appartenenza ad uno stesso gruppo
non implicasse tout court l’onerosità della prestazione di garanzie rese per società collegate,
controllate o controllanti. Il vero problema era stabilire in quali casi esistesse un vantaggio,
anche se mediato ed indiretto, tale da escludere la gratuità della costituzione, ad esempio,
di un pegno o di una fidejussione.
Con orientamento sostanzialmente conforme alla sentenza in esame, lo stesso Tribunale
di Napoli aveva già ritenuto che la gratuità andasse analizzata solo in relazione ai riflessi diretti
ed immediati che la concessione della garanzia aveva avuto sulla situazione patrimoniale
del soggetto fallito (cioè del soggetto che ha prestato la garanzia) e non anche dell’eventuale
beneficio trattone dal terzo garantito. In tale prospettiva, la sentenza si poneva, però, in antitesi
con la Suprema Corte, la quale nella sentenza della I Sezione n. 9532 del 29 settembre
1997 aveva affermato che: «la non gratuità della fidejussione risulta dal vantaggio che la garante
si riprometteva di ritrarre, intendendosi con tale termine non necessariamente un incremento
immediato del proprio patrimonio, ma il beneficio del terzo garantito, inserendosi il contratto a
favore di terzo in uno schema tipicamente oneroso». Viceversa, per il Tribunale di Napoli, poiché
la concessione della garanzia (nel caso specifico, il pegno di titoli) non aveva avuto quale
contropartita l’incremento del patrimonio della garante poi fallita – non potendosi altresì ravvisare
la contropartita per la garante in una «evanescente ed indefinita rifrazione del «gruppo»
ovvero della capogruppo» – non si poteva che concludere per l’esclusione del carattere
oneroso della prestazione di garanzia in esame; con conseguente possibile applicazione dell’art.
64 legge fallim.
( 25 ) Tribunale Treviso, 16 gennaio 1999, Banca pop. veneta c. Fall. soc. Antica Quercia, in Giur. it. 1999,
1409.