IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
parte della persona fisica o giuridica che è all’origine della corrispondenza,
prevista dall’art. 8 del d.lgs. 22 luglio 1999, n. 261, che è caratterizzata da:
presentazione da parte del mittente-destinatario del plico chiuso; apposizione
della dicitura «autoprestazione» sul fronte del plico; affrancatura in base
alle vigenti tariffe del Corriere Prioritario; apposizione del bollo a data da
parte dell’addetto e immediata restituzione al presentatore.
Essendo il plico per norma sempre chiuso, è evidente che non possono
più farsi questioni sulla data della scrittura contenuta in esso, non essendo
le Poste dotate di apparecchiature per la lettura ai raggi X, per cui tale mezzo
di invio non può più neppure lontanamente somigliare a quelli che la norma
dell’art. 2704 cod. civ. indica direttamente, o descrive come equipollenti.
Il titolo che fonderebbe il credito della banca avverso il fallimento non è
dunque stato provato.
Inammissibili le prove per testi dedotte dalla banca in corso di causa e
reiterate in sede di precisazione delle conclusioni, per le medesime argomentazioni
svolte dal G.I. in sede di ordinanza istruttoria: la prova della data
certa – dovendosi peraltro superare il limite di valore del contratto di per
sé ostativo alla ammissione della prova – può essere fornita per testi ma
quest’ultima deve riguardare circostanze estranee alla formazione della
scrittura stessa, che consentano di ancorare e collegare in maniera certa e
tranquillante la formazione del documento a un momento storico, e non
già la formazione stessa della scrittura (Cassazione, 4 giugno 1986, n.
3742; in motivazione Cassazione, 8 novembre 2001, n. 13183).
Per completezza di motivazione deve osservarsi che non paiono privi di
fondamento i rilievi dalla difesa della procedura in ordine alla gratuità del
negozio di prestazione di garanzia a favore della banca e alla conseguente
inefficacia ipso iure ex art. 64 legge fallim.
Anche volendo aderire alla teoria, in questo caso sfavorevole alla procedura,
sostenuta dalla S.C. e relativa alla applicabilità della presunzione ex
art. 2901 cod. civ. di onerosità delle garanzie prestate dal terzo in modo
contestuale al sorgere del credito, tale circostanza non esclude che possa essere
fornita dalla procedura, trattandosi di presunzione iuris tantum, prova
della gratuità del negozio.
È ben vero quanto affermato dalla difesa della banca, ovvero che la fallita,
società finanziaria e capogruppo del cd gruppo Tessarin, prevedeva nel
suo oggetto sociale la prestazione di garanzie e favore di società partecipate
o controllate – come normale nel caso di società finanziarie –, ma è altresì
vero che la fallita era pur sempre una società commerciale tesa al profitto e
non alla crescita degli utili: la erogazione di garanzie, come ogni altra sua
attività, aveva un senso economico e rientrava nell’oggetto sociale solo in
quanto potenzialmente idonea a portare benefici alla garante, fossero essi
benefici diretti o indiretti, comunque traducentesi in produzione ed aumento
e degli utili.