IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
Su tali beni, restituiti al debitore cui appartengono, potranno, se del caso, soddisfarsi, uti
singuli, i creditori concorsuali.
Art. 105
Legge fallim.
Per le medesime esigenze sopra evidenziate è sembrato necessario prevedere una specifica
disciplina anche dalla vendita dell’azienda, che assume un ruolo centrale nel nuovo sistema
dell’esecuzione coattiva concorsuale. Anzitutto, si è disposto che la vendita atomistica dei
singoli beni rientranti in un complesso aziendale possa essere effettuata solo se non sia possibile
procedere alla cessione dell’intero complesso o di suoi rami; ciò in coerenza con l’adozione
della scelta generale della «conservazione». In secondo luogo, è stata prevista, come per
i beni immobili, una più ampia facoltà di scelta tra ogni possibile forma liquidatoria consentita
dall’ordinamento, se connotata, comunque, da massima trasparenza, da rapidità esecutiva
e dall’adozione delle più opportune forme di «pubblicità» nessuna esclusa, fra le tante oggi
offerte anche dai mezzi di informazione telematici.
Anche in questo caso, così come in tutta la fase della liquidazione dell’attivo, deve trovare
applicazione ogni forma ed ogni mezzo che finisca per raggiungere il duplice obiettivo
del massimo realizzo e della massima conservazione possibile dei nuclei ancora produttivi.
Sotto questo secondo aspetto, si giustifica la previsione secondo cui, ai fini della vendita di
aziende o di suoi rami in esercizio, la scelta dell’acquirente deve essere effettuata tenendo
conto non solo dell’ammontare, in sé, del prezzo offerto, ma anche delle «garanzie di prosecuzione
delle attività imprenditoriali, avuto riguardo alla conservazione dei livelli di occupazione».
Si tratta di un’indicazione già adottata, da tempo, da alcuni giudici ma che è stata
sempre, a ragione, considerata alla stregua di una soluzione interpretativa praeter legem in
presenza di un contesto normativo, quale quello del 1942, che privilegiava, in via esclusiva,
l’attenzione sul risultato in senso quantitativo, del realizzo.
Anche la previsione secondo cui, «nell’ambito delle consultazioni relative al trasferimento
di un’azienda previste dall’art. 47 della legge 29 dicembre 1990 n. 428, il curatore,
l’acquirente e il rappresentante dei lavoratori possono convenire il trasferimento solo parziale
dei lavoratori alle dipendenze dell’acquirente e ulteriori modifiche del rapporto di lavoro
consentite dalle norme vigenti in materia» costituisce evidente espressione di quella
flessibilità e duttilità di cui si è inteso caratterizzare l’intero impianto normativo, al fine
di conseguire il primario risultato della rapida collocazione sul mercato dei nuclei produttivi
ancora vitali.
Per ciò che riguarda le forme delle vendite e dei loro effetti, si è innovato molto e si è
ritenuto di eliminare ogni rinvio alla disciplina del processo esecutivo individuale, fermo restando,
comunque, il fondamentale effetto «purgativo»delle vendite forzate. Si spiegano così
le previsioni delle cessioni anche a mezzo di soggetti specializzati o con il conferimento in una
o più società, anche di nuova costituzione, dell’azienda del debitore o di suoi rami, di beni o
crediti, con i relativi rapporti in corso, esclusa, comunque, la responsabilità dell’alienante ai
sensi dell’art. 2560 del cod. civ.
Si è, peraltro, inteso favorire le rapide cessioni anche attribuendo all’acquirente la possibilità
di effettuare le proprie controprestazioni non pagando direttamente il prezzo, bensì
accollandosi debiti concorsuali, purché ciò non si traduca in una alterazione della graduazione
dei crediti, come potrebbe avvenire nel caso dell’acquisto dei beni concessi al debitore in
leasing.
Art. 106
Legge fallim.
Particolare importanza assume la previsione della possibilità di cessione di tutti i crediti,
qualunque ne sia la natura, compresi quelli fiscali e futuri e pur se contestati.