IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 357
non può non sanzionare la violazione delle norme che impongono l’iscrizione
nel registro.
Tralasciando in questa sede l’esame della disciplina dei nuovi aspetti
processuali previsti dalla recente riforma, per quanto concerne i presupposti
soggettivi del fallimento sociale, il decreto legislativo n. 5 del 9 gennaio
2006 non ha apportato sostanziali variazioni rispetto alla precedente disciplina.
Il nuovo art. 147 legge fallim. prevede che la sentenza che dichiara il
fallimento di una società appartenente ad uno dei tipi regolati nei capi III,
IV, VI del titolo V del libro quinto del codice civile, produce anche il fallimento
dei soci, pur se non persone fisiche, illimitatamente responsabili. È
aggiunta, quindi, solo la precisazione che soci illimitatamente responsabili
possono anche non essere persone fisiche, il che è ormai pacifico perché,
come si è visto, la riforma del diritto societario consente che anche le società
di capitali facciano parte delle società a responsabilità illimitata.
Nulla dice, invece, la nuova disciplina concorsuale in ordine al fallimento
in estensione dell’unico azionista o quotista e del socio tiranno o sovrano.
Sarebbe stato preferibile che il legislatore avesse colto l’occasione della riforma
per porre termine ad un contrasto giurisprudenziale e dottrinale
che si trascina da decenni.
Conseguenziale alla statuizione di incostituzionalità adottata dalla Corte
costituzionale è anche la previsione, contenuta nel secondo comma del nuovo
art. 147 legge fallim., secondo cui l’estensione del fallimento sociale al
socio illimitatamente responsabile non può essere dichiarata dopo che è decorso
un anno dallo scioglimento del rapporto sociale o dalla cessazione
della responsabilità illimitata, anche nel caso di trasformazione, fusione o
scissione delle società, se sono state osservate le formalità per rendere note
ai terzi i fatti indicati.
Corretta è la nuova previsione, già in precedenza ritenuta dalla giurisprudenza,
secondo cui la dichiarazione di fallimento è possibile soltanto
se l’insolvenza della società attenga in tutto o in parte a debiti esistenti alla
data della cessazione della responsabiltà illimitata.
Infine, il legislatore della riforma ha previsto una espressa disciplina nelle
ipotesi in cui la società fallita abbia costituito patrimoni destinati ad uno
specifico affare o vi siano stati finanziamenti destinati ad uno specifico affare.
A norma dell’art. 155 legge fallim., modificato, il fallimento della società
comporta che l’amministrazione del patrimonio destinato previsto dall’art.
2447 bis, 1º comma, lett. a), cod. civ., sia attribuita al curatore il quale deve
provvedere con gestione separata. In particolare, deve cedere il patrimonio
a terzi onde conservarne la funzione produttiva, altrimenti, se la cessione
non è possibile, liquidarlo secondo le regole della liquidazione delle società
in quanto applicabili.
Il corrispettivo, aggiunge l’ultimo comma dell’art. 155 legge fallim., del-