IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 307
corso verranno trattati meglio i creditori della società o quelli del patrimonio
separato (che potrebbe essere anche «più insolvente», per così dire, della
persona giuridica che lo ha gestito).
A mio sommesso avviso, per impostare in maniera corretta il problema
si deve partire dal rilievo che la norma ha voluto responsabilizzare i terzi,
tanto nei confronti dei creditori della società, quanto nei confronti dei creditori
del patrimonio separato. In altri termini, chi compie un atto astrattamente
revocabile deve sapere che lo stesso può violare la garanzia patrimoniale
generica di due distinte masse di soggetti; e deve sapere, di conseguenza,
che gli effetti dell’impugnativa potranno essere diversi, a seconda degli
interessi che, in concreto, risulteranno maggiormente sacrificati (verrebbe
voglia di richiamare, sia pure in un contesto tutto diverso, il principio
per cui chi si macchia di un illecito – o di una frode – deve piangerne tutte
le conseguenze).
In quest’ottica, si deve ritenere che gli organi del fallimento debbono
decidere, quando promuovono l’azione, se l’esercitano «in nome» della società,
o «in nome» del patrimonio destinato. In quest’ultimo caso tutto si
svolge all’interno del compendio patrimoniale, di cui stiamo parlando, salvo
a vedere se alla fine della liquidazione non residui una somma da riversare
nell’attivo del fallimento sociale. Nel primo caso la curatela deve tenere
conto del fatto che il risultato utile dell’impugnativa è destinato a soddisfare,
in primo luogo, i crediti sorti dallo specifico affare e, di conseguenza,
deve operare un conguaglio tra le due masse attive.
La soluzione può sembrare – a seconda dei gusti – salomonica o troppo
complicata; ma è l’unica che mi sentirei di suggerire in questo commento «a
caldo» delle nuove norme di legge.
14.6. Problemi altrettanto delicati si pongono qualora la curatela dovesse
decidere di liquidare in blocco il patrimonio destinato, magari avvalendosi
delle nuove tecniche previste per il concordato fallimentare. Naturalmente,
le revocatorie potrebbero essere cedute assieme agli altri beni,
con una maggiorazione della percentuale da distribuire ai creditori particolari
del patrimonio dedicato; tuttavia, se quest’ultimo dovesse presentare
una plusvalenza dell’attivo rispetto al passivo, potrebbe sembrare più conveniente
scorporare le revocatorie dal ramo d’azienda, con cui viene gestito
lo specifico affare, per riservarne l’esercizio agli organi del fallimento, o per
cederle ad altro acquirente.
Non è facile precisare la disciplina alla quale debbono essere sottoposte
operazioni di quest’ultimo tipo. Per un verso, è chiaro che i creditori «particolari»
(ai quali era prioritariamente indirizzato il risultato utile dell’impugnativa)
debbono essere soddisfatti per intero, perché solo a questa condizione
si può pensare al predetto «scorporo» delle revocatorie dal patrimonio
destinato. Più difficile, invece, è dire a quale trattamento debba essere sot-