IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
In dottrina si è levata qualche voce critica contro la disposizione che fa
decorrere il termine quinquennale da una data anteriore alla dichiarazione
d’insolvenza, giacché il principio contenuto nell’art. 2935, cod. civ., a mente
del quale «La prescrizione comincia a decorrere dal giorno in cui il diritto può
essere fatto valere», dovrebbe essere applicato anche alla decadenza.
La questione meriterebbe approfondimenti, che non possono essere
svolti in questa sede, anche perché si dovrebbe dare conto della copiosa
giurisprudenza (di merito, di legittimità e costituzionale), che è intervenuta
sulla specifica materia o su temi contigui, come quello dei limiti che si possono
apporre alla tutela giurisdizionale dei diritti.
Qui, volendo restare sul piano di una pura e semplice enumerazione dei
problemi, mi fermo a poche enunciazioni di semplice buon senso: i) innanzi
tutto, non si può negare l’esigenza di dare una qualche certezza ai terzi, che
hanno contrattato con il fallito, i quali non possono essere chiamati a rispondere
in giudizio a distanza di tanti anni dal compimento dell’atto; ii)
in secondo luogo, non si può fare a meno d’osservare che il termine quinquennale
è talmente lungo, da escludere ogni addebito al legislatore, per
avere eccessivamente affievolito la tutela dei creditori; iii) infine, mi pare
decisivo il rilievo che il predetto termine non può in alcun modo impedire
(o anche solo rendere particolarmente arduo) l’esercizio del diritto, perché,
se è vero che esso comincia a decorrere quando le revocatorie fallimentari
non potevano ancora essere esercitate, è anche vero che scade almeno tre
anni dopo l’apertura del fallimento, giacché, in caso contrario, l’acquisto
del terzo si sarebbe consolidato per altra via, e cioè per il decorso del periodo
sospetto (che ora ha come limite massimo i due anni delle attribuzioni
gratuite e dei pagamenti anticipati) ( 22 ).
20. Il regime transitorio. – Il decreto sulla competitività (d.l. 14 marzo
2005, n. 35, convertito con legge 14 maggio 2005, n. 80), con il quale si sono
introdotte nel nostro ordinamento le modifiche più significative alla disciplina
delle revocatorie, ha espressamente previsto che le innovazioni apportate
agli articoli 67 e 70 della legge fallim. «si applicano alle azioni revo-
( 22 ) Si potrebbe obbiettare che, in caso di consecuzione di procedure concorsuali, il termine
a partire dal quale le revocatorie possono essere esercitate, viene spostato in avanti, rispetto
al puro e semplice decorso del periodo sospetto. È agevole replicare, tuttavia, che il
legislatore ha fatto di tutto per ridurre il lasso di tempo nel quale l’azione non può essere
esercitata (ha soppresso l’amministrazione controllata ed ha posto un termine entro il quale
deve essere omologato il concordato preventivo), con la conseguenza di rendere davvero difficile
ipotizzare che l’azione si estingua prima ancora d’essere nata. Del resto, i creditori debbono
pur decidere se avvalersi degli strumenti messi a loro disposizione dalla procedura fallimentare,
o affidarsi a mezzi alternativi di tutela.