IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

400
Il diritto fallimentare delle società commerciali
ne, 8 maggio 1991, n. 5123, id., 1992, I, 817; Tribunale Milano, 19 marzo
1993, id., Rep. 1993, voce cit., n. 499);
— l’annullamento delle delibere assembleari e consiliari assunte (Tribunale
Palermo, 5 maggio 1992, ibid., n. 500);
— la responsabilità della controllante verso i creditori della controllata
(Appello Milano, 21 gennaio 1994, id., 1995, I, 1001) nonché
— verso la controllata stessa ed i soci di minoranza (Tribunale Orvieto,
4 novembre 1987, id., Rep. 1988, voce cit., n. 605).
Il codice prevede(va) come forma di esercizio collettivo dell’impresa
soltanto la società singola, dettando una serie di norme che non sono conciliabili
col gruppo. In tale prospettiva, l’interesse di gruppo si configura come
istanza di mero fatto, senz’altro recessiva rispetto alla tutela apprestata
dalla legge all’interesse sociale delle singole componenti (Tribunale Milano,
2 marzo 1995, in Giur. it. 1995, I, 2, 706).
Queste considerazioni non erano smentite, prima, dalle numerose leggi
speciali che fanno riferimento al controllo, le quali disciplinano aspetti diversi
dal problema centrale posto dai gruppi, quello della tutela delle minoranze
e dei creditori. Anche la l. 3 aprile 1979, n. 95 assume «la direzione
qualificanti del fenomeno «gruppo» nella direzione economica unitaria di una pluralità di società
che mantengono la loro autonomia, per cui il gruppo, pur costituendo una impresa unica,
«non diventa un unico soggetto di diritto ( 27 ).
Viene riconosciuta, quindi, la legittimità di operazioni che perseguono interessi di gruppo,
purché, però, tali operazioni non contrastino con gli interessi della singola società che li
compie sino al punto di recarle pregiudizio e sempre che «le relazioni privilegiate non si traducano
in scelte che non trovano altra giustificazione che quella di favorire la capogruppo a
danno della società controllata».
In definitiva, perché scatti la tutela degli interessi che alle singole società fan capo, è necessaria
non solo la potenzialità del conflitto d’interessi, ma anche l’effettività del conflitto
idoneo a causare danno alla società ( 28 ).
Ragionando nei termini predetti, considerato che la società inserita in una aggregazione
più vasta «viene non di rado a conseguire dei vantaggi che la compensano dei pregiudizi subiti
per effetto di altre operazioni» ( 29 ), si è ammessa «la possibilità che una società controllata
assuma obbligazioni a favore di altra società del gruppo o della stessa controllante-capogruppo...
salva l’ipotesi in cui» l’impegno assunto «non rappresenti, per la società medesima,
un vantaggio neppure mediato o riflesso». In tal modo la Suprema Corte già aveva fatto proprio
il criterio di valutazione dei cd. vantaggi compensativi e cioè dei vantaggi sul piano organizzativo,
produttivo, commerciale e finanziario che derivano dalla strutturazione dell’im-
( 27 ) Cassazione civ., 26 febbraio 1990, n. 1439 Lamanna Filippo in Il Fallimento n. 5, anno 1990, pag. 495.
( 28 ) Cassazione civ., 13 febbraio 1992, n. 1759, in Giur. comm. 1993, II, 502; Cassazione civ., 5 febbraio
1990, n. 1439 inedita.
( 29 ) Cassazione civ., 11 marzo 1996, n. 2001, cit.