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El contenido de la relación laboral en el teletrabajo
comporta que la vigilancia oculta puede ser calificada como ilícita y, por tanto,
como no ajustada a derecho” 1623 .
En lo que respecta al teletrabajo, debemos tener en cuenta que el uso
de las herramientas telemáticas permite el almacenamiento y tratamiento de
datos que se obtienen mediante los controles informáticos de la actividad laboral.
Esto implica que, de forma general, tendremos que atender a la normativa de
protección de datos y, en concreto, al establecimiento de una serie de principios
que dotan de legitimidad a la vigilancia y tratamiento de datos por parte del
empresario. Entre éstos se encuentra el de la información previa a los trabajadores
en la recogida de datos (art. 5 LOPD), principio que ha sido entendido como “una
garantía instrumental que protege el control y la disposición de los propios datos
personales del trabajador” 1624 . Tal como anteriormente afirmamos, este deber de
información se traslada también a los representantes de los trabajadores ya que,
en definitiva, lo importante es que exista un conocimiento previo por parte de los
trabajadores, ya sea directa o indirectamente, antes de que el empresario ejecute
las medidas de vigilancia y control 1625 .
Por lo tanto, entendemos que el debate sobre los límites del poder de
control empresarial debe reconducirse en torno a la autodeterminación normativa,
concretamente al tratamiento de datos personales. Ello obedece a que la Directiva
95/46/CE, de 24 octubre de protección de las personas físicas en lo que respecta
al tratamiento de datos personales y a la libre circulación de estos datos, deja bien
claro que no sólo se incluye en su ámbito de aplicación el tratamiento de datos
personales, sino también toda forma de vigilancia informatizada (art. 2) 1626 . De
ahí que los límites que se derivan del respeto al derecho a la intimidad han de
operar en dos momentos: en el de recogida de los datos y de la información, y
en el del posterior registro físico para el tratamiento de los datos capturados 1627 .
1623
FRAGALE FILHO, Roberto; JEFFERY, Mark, “Información y consentimiento”, en JEFFERY, Mark; THIBAULT, Javier;
JURADO; Ángel (coords.), Tecnología Informática y Privacidad de los Trabajadores, obra cit., p. 380.
1624
GOÑI SEIN, José Luis, “Los criterios básicos de enjuiciamiento constitucional de la actividad de control empresarial:
debilidad y fisuras del principio de proporcionalidad”, obra cit, p. 94.
1625
FRAGALE FILHO, Roberto; JEFFERY, Mark, “Información y consentimiento”, obra cit., p. 383, “aunque los
requerimientos de información de la Directiva 95/46/CE hace alusión específica a la comunicación de información al
interesado, en aquellos casos en los que una misma información dé cumplimiento al requerimiento con respecto a un
grupo de sujetos, no parece que exista razón por la cual los sujetos no puedan ser informados de forma colectiva”. Por
otro lado, el art. 12.2 del Código de prácticas sobre Protección de Datos Personales de los Trabajadores de la OIT, hace
referencia a la consulta a los representantes de los trabajadores sobre la instalación de sistemas de tratamiento de datos
y vigilancia; y el párrafo 3.1 de la Recomendación R (89) 2 del Consejo de Europa sobre Protección de Datos de Carácter
Personal utilizados con fines de empleo alude a la necesidad de que los trabajadores o sus representantes sean informados
o consultados sobre el tratamiento y la vigilancia.
1626
FRAGALE FILHO, Roberto; JEFFERY, Mark, “Información y consentimiento”, obra cit., p. 380. El art. 2 define el
tratamiento de datos personales como “cualquier operación o conjunto de operaciones, efectuadas o no mediante
procedimientos automatizados, y aplicadas a datos personales, como la recogida, registro, organización, conservación,
elaboración o modificación, extracción, consulta, utilización, comunicación por transmisión, difusión o cualquier otra forma
que facilite el acceso a los mismos, cotejo o interconexión, así como su bloqueo, supresión o destrucción”, e igualmente
en parecidos términos se expresa el art. 3.c) de la LO 15/1999, de 13 de diciembre de Protección de Datos de Carácter
Personal (BOE 14 de siembre 1999, núm. 298).
1627
De ahí que los límites que se derivan del respeto al derecho a la intimidad han de operar en dos momentos: en el de
la recogida de los datos y de la información y en el momento del posterior registro físico para el tratamiento de los datos
capturados, STSJ Cantabria de 18 enero 2007 (AS 2007/1030).