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Capítulo I. Definición, rasgos y tipologías del teletrabajo
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desempeña” 309 . Es fácil imaginar que el riesgo de cesión ilegal de trabajadores
mediante la ilícita interposición de una empresa cobra una mayor intensidad en
los supuestos de teletrabajo 310 , por lo que debemos estar atentos a las posibles
cesiones ilegales de trabajadores cuando el contrato de servicios no reúna las
condiciones mínimas de un contrato de arrendamiento de obras o servicios (art. 43
ET), teniendo en cuenta que no se exige que la actividad contratada corresponda
a la propia actividad de la cesionaria, ni que el lugar de la prestación de trabajo de
los trabajadores cedidos sea un centro propio de la cesionaria 311 .
La cesión ilegal de trabajadores se produce cuando se dan algunas de
las circunstancias siguientes: “que el objeto de los contratos de servicios entre
las empresas se limite a una mera puesta a disposición de los trabajadores de la
empresa cedente o la cesionaria, que la empresa cedente carezca de una actividad
o de una organización propia o estable, o no cuente con los medios necesarios para
el desarrollo de su actividad, o no ejerza las funciones inherentes a su condición
de empresarios” (art. 43 ET) 312 . Debemos partir de la idea de que el legislador
estableció una serie de indicios que fueron aportados por la jurisprudencia para
diferenciar los supuestos de cesión ilegal de trabajadores de otros negocios lícitos
como la contrata o subcontrata de obras o servicios 313 . Por ejemplo, pensemos
en un supuesto de cesión ilegal de contrata de asistencia técnica en servicios
de informática, en la que los trabajadores del contratista siguen las órdenes e
instrucciones del personal de la empresa principal, desarrollando su trabajo sin
diferenciación respecto de los trabajadores de ésta y programando en común sus
vacaciones. En estos casos diremos que existe cesión porque “no hay autonomía
técnica de la contrata que se despliega dentro del proceso productivo normal de
la empresa principal, utilizando sus instrumentos de producción, bajo la dirección
de los mandos de dicha empresa y sin aportar suficiente infraestructura”, y por lo
tanto se evidencia que estamos ante un mero suministro de mano de obra 314 .
Sin embargo, debemos tener en cuenta que la empresa principal debe
tener de hecho un margen de dirección permitido con los trabajadores de las
subcontratas, dado que tendrá que supervisar, vigilar o dirigir técnicamente el
309
MOLERO MARAÑÓN, Mª Luisa, “Sobre el imparable fenómeno de la cesión ilegal de trabajadores”, RL, núm. 23-24,
2006, p. 45 y 56.
310
SANTOS FERNÁNDEZ, Mª Dolores, “Tipología del teletrabajo y poder de control”, obra cit., p. 92.
311
En este sentido, MOLTÓ GARCÍA, Juan Ignacio, “La reforma del art. 43 de la Ley del Estatuto de los Trabajadores:
su insuficiencia para la actuación efectiva de la Inspección del Trabajo y Seguridad Social en materia de cesión de
trabajadores”, TS, núm. 204, 2007, p. 27.
312
La STS de 17 enero 2002 (RJ 2002/3755) declara que la finalidad del art. 43 ET “es que la relación laboral coincida
con la formal y quien es efectivamente empresario asuma las obligaciones que le corresponden”, de este modo se evitan
tanto las consecuencias negativas de la interposición como la degradación de las condiciones de trabajo o la disminución
de las garantías cuando aparecen empresarios ficticios insolventes. Sobre la delimitación de la cesión ilegal, SEMPERE
NAVARRO, Antonio V., “Descentralización productiva: contratas o subcontratas, ETTs y cesión de trabajadores”, obra
cit., pp. 170 a 176.
313
En RODRÍGUEZ RAMOS, Mª José, “La cesión ilegal de trabajadores y la contrata o subcontrata de obras o servicios:
dificultades de su delimitación ante las últimas reformas laborales”, RGDTSS, núm. 15, 2007, p. 13, (www.iustel.com),
son criterios complementarios que suelen actuar como indicios para averiguar si nos encontramos ante una cesión ilegal
de trabajadores.
314
STSJ Madrid de 26 mayo 2003 (AS 2003/3424).