Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

nemente, hacer todo lo que no está prohibido expresamente en las
leyes de la ciudad. Y aquí está el efecto necesario de la libertad
civil". "Wámase libertad civil a aquélla que compete al hombre en
su condición social. Consiste en la facultad, de la que hace uso
cualquier hombre, de hacer todo por su propia voluntad, todo, claro
está, lo que es permitido por la ley. Provee a la confianza que los
ciudadanos tienen en la ciudad bien ordenada, de que no soportarán
absolutamente nada que no sea justo tolerar, libertad ésta que depende,
sobre todo, de las leyes criminales, que restringiendo la
libertad natural, mandan que los -ciudadanos hagan ciertas acciones,
omitan otras, sancionando el castigo por la violación de éstas". Considera
que cuando la sociedad es la que comete una injusticia contra
el ciudadano, debe considerársela una sociedad delincuente.
El fundamento de su pensamiento penal es contractualista: "el
derecho de penar nace de la renuncia de los derechos que competen
a los ciudadanos entre sí y en relación a los otras, lo que
tiene por fundamento el pacto social". Define a la pena como "un mal
físico causado por un mal moral infligido por el que tiene el derecho
de obligar". Su criterio acerca de la pena es claramente receptor
de las ideas de Montesquieu: "La pena debe ser, tanto como sea
posible, igualada al delito y debe ser establecida según su naturaleza
e índole. Así, los que violan la religión deberán ser castigados
con cosas que nazcan del mismo culto, aquellos que desprecian
las buenas costumbres y la honestidad de la vida, serán despreciados
por los otros y reprimidos por la deshonra y señalados por la infamia,
los perturbadores del orden público serán desterrados de la ciudad
o se les quitará la libertad, a los que ofenden la seguridad de
los ciudadanos, o que causan daño en su cuerpo, en su felicidad o
en su fama, se les penará en su cuerpo, se les multará con dinero
o sufrirán daño en su buena fama".
En cuanto al fin de las penas, reproduce Mello Freire el pensamiento
de Séneca: "En la punición de las injurias se sigue esta
triple ley, que el príncipe también debe seguir: o para que enmiende
a aquél a quien pena, o para que su pena haga mejor a 10s
otros, o para que, sacados los dos, los otros vivan más tranquilos".
"Por lo tanto -agregaba Mello Freire- es injusta ]a venganza,
enteramente ajena al deber, a la dignidad y a la humanidad del
gobernante, pues el simple castigo ni se dirige a la enmienda del
delincuente ni a la preservación de los otros". Destacaba, con las
correspondientes citas de Séneca, Platón y Aristóteles, el fin preventivo
de la pena.