Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

HACIA UNA FITNDAMENTACI~N AATIM)IY)L~IC-\ 443
Sin embargo -y a psar de ello-- el derecho penal ticne que decidir,
porque es la única manera de evitar el caos. A pesar de todo,
tampoco está totalmente solo en esta decisión: pese a los criterios
que en concreto se puedan sostener y a las diferencias que puedan
surgir, los rntcs cuya disposición debc girantizar soii. al mcrios en
sus líneas fundamentales, histórico-culturalmente reconocibles y, de
toda forma, permaneciendo en la clara y permanente consciencia
de la relatividad de su decisión, que siempre es circunstanciada,
permanecerá atento a la misma y sometido a una continua autocrítica.
La rclación de disponibilidad garantizada jurídico-penalmente
se llama "bien jurídico penalmente tutelado" y el conjunto de ellos
es la seguri'dad jurídimpenal, que forma parte de la seguridad jurídica
que debe brindar, en general, un derecho antropológicamente
fundado. Efl alcance y el sentido de la voz "disponilbilidad
lo veremos en su oportunidad, pues un error, proveniente de una
interpretación "quiritaria" del mismo, ha motivado frecuentes equívocos.
En síntesis: mediante la tutela de bienes jurídicos, el derecho
penal contribuye a la seguridad jurídica, que es la garantía de un
ámbito de disponibilidad que nadie puede afectar al hombre para
que -si quiere- trascienda al mundo con su elección. Mediante
esta garantía el derecho penal antropol6gicamente fundado aspira
a que todos vavan "hacia arriba", que cada quien pueda llcgar a ser
libre y trascender al mundo con su libertad, con su elección auténtica,
con su mismidad, con su "ser-sí-mismo" (Selbst-sein), que le
viene de la angustia ante la propia muerte como límite, como experiencia
exclusivamente personal, reservada a la conciencia de cada
quien. No quiere imponer la autenticidad -sería absurdo- sino
sólo posibilitarla externamente, fa$tar su proyección en el mundo,
al menos al mayor número posible.
El derecho penal autoritario, en lugar, con su pretensión de establecer
una uniformidad en que todos se abandonen a lo impersonal,
deja de tutelar bienes jurídicos posibilitantes de la proyección de la
autenticidad, en el deseo de que todos vayan "hacia abajo", la masificación
general, la caída de todos en el olvido del "ser"4o. No es por
casualidad que el pensamiento del bien jurídico se disuelve en los derechos
penales autoritarios y en los autores de esas corrientes.
40 Cfr. H~XDEGCER, Sein und Zeit, 346.