Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

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la misma estructura que la norma, tomando como ejemplo de tales eP
Decálogo, afirmando que la conminación no es esencial a la nonna: "el
momento de la conminación es totalmente inesencial para el precepto jurídico
en particular" 367
Rechaza los argumentos de quienes han pretendido que estas
normas no tienen carácter jurídico, afirmando que tienen ese carscter,
pese a que "las normas no son ni parte de la ley penal ni preceptos
del derecho penal". Funda el carácter jurídico de estas normas en los
siguientes argumentos :
"19) Porque hay normas sin que sobre ella< se forme una ley penal
ni pueda formarse. Todas las normas constitricionales que fundan los deberes
jurídicos del Emperador y de los señores locales. -recen de semejante
aparato coactivo. Esta realidad prueba ya por sí sola la completa
independencia de las normas y la incorrección de la teoría que sólo con
la consecuencia coactiva hace que un principio sea precepto jurídico" 7R".
"29) Porque la finalidad y el contenido de las normas son esencialmente
distintos que los de la ley penal. La norma quiere fundar el derecho
sobre la obediencia y la ley sobre la pena", afirmando que es una
visión completamente parcial querer fundar toda obligación en la amenaza
de pena. "La orden imperial de 1880, que establece los deberes
de los buques para evitar abordajes, no puede imponer su cumplimiento
con penas. Todo derecho sobre la obediencia es un derecho absoluto y
se dirige a todos los que el legislador puede mandar; este derecho sobre
la pena se dirige sólo a los individuos culpables. Todo derecho sobre
la obediencia permanece cerradamente al servicio de la prevención,
siendo un derecho a exigir la omisión del delito; este derecho -el derecho
penal- no permanece al servicio de la prevención, y tiene la
lesión de la obligación de obediencia como presupuesto. Es carente de
toda explicación cómo un precepto jurídico, que fundamenta un derecho
por completo diferente del derecho penal, puede ser considerado.
parte de la ley penal".
"3Q) Porque la noniia y la ley penal pueden tener distintos autorv.
La norma puede ser de derecho común y la iey penal de derecho estadual,
y viceversa. Es perfectamente posible que una autoridad sólo
sea competente para promulgar las normas y no las leyes penales".
4?) La norma puede tener un ámbito de validez temporal, espacial
y personal, distinto del de la ley penal: "La mayoría de las veces la
norma prohibe un ámbito mayor que el que la ley penal penaliza". Como
quinta razón, repetía el argumento 3'?, referido esta va a la "forma
de aparición (decreto, ley federal, estadual, etc.) " 369.
Agregaba Binding: "No es por azar que las normas no tomen
forma legal en las leyes penales, sino en las constitucionales, en el
3" Idem, p. 161.
"8 fdem. p. 162.
""dan. p. 163.