Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

por Romagnosi, con el positivismo se librará de la 'libertad del
acto" y de la pertenencia moral al autor, llegando a propugnar
penas (que llamará "medidas") para lo que no es delito, entendidas
como medidas de policía.
En síntesis, para Rornagnosi, la función penal es la realización
de un derecho de defensa, que no tiene la misma naturaleza que
la defensa llevada a cabo por los particulares. Para que esta función
defensiva fuese legitima, Romagnosi exigía: "1) Una Winmidn
por parte de la sociedad, en virtud de la cual cada uno de sus rniembros
vea que la pena está ciertamente anexa a la ejecución del delito.
2) La capacidad en cada uno de los asociados para comprender
esa intimación y para asociar la irrogación de la pena a la ejecución
del delito. 3) La fuculfad física y moral en cada uno de esos
miembros para conformarse a esta p'econocida intimaci6n, lo cual
se llama moralidacF" 160.
Conforme a la fundamentación que da Rornagnosi al derecho
penal, haciéndolo hijo de la necesidad, no puede quedar otro &terio
para graduar las penas que h necesidad misma. Si hay UD
impulso (la spintu) que lo lleva al delito, la medida de la pena
será la estrictamente necesaria para neutralizar ese impulso: a la
%pinta miminale" opondrá la pena, entendida como 'controspinta
penale", lo que guarda cierta analogía con Servan.
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