Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

174 TEO~A Ut: LA CIENCIA DEL. DF:REClIO f't.N.2l.
Posteriormente, en su Lehrbuch habrá de afirmar que la pena halla
su fundamento en la retribución y en la justicia que en ella finca,
pero sin olvidar que el Estado esta sólo para la conservación del
orden jurídico, de lo que deduce una "segunda base del derecho
penal", de la que emergen los fines de intimidación y corrección
como complementarios del de justicia, puesto que siempre serán
perseguidos dentro de los límites que ésta impone. Así, si la cantidad
de pena que corresponde a la justicia retributiva se ha
cumplido antes de obtener las finalidades de intimidación y de
correcci6n, no se podrá prolongar la pena, porque seria injusta;
inversamente, si esos fines son logrados antes de cumplirse la cantidad
de pena correspondiente a la justicia retributiva, se penará
hasta esta medida, pues de lo contrario también la pena sería injusta.
Consideraba que cuanto más firme se hallase el orden
jurídico, menores debían ser las penas, puesto que el fin de aseguramiento
del mismo no requería penas mayores. Con estas consideraciones,
Berner se fue acercando al pensamiento de la prevención
general, en forma de indentificarse casi con éste, resultando clara
su vinculación con el concepto del Estado liberal, sostenedor de la
conservación del orden jurídico
Hugo Halschner (1817-1889), que fue profesor en Bonn,
admitió incluso con mayor amplitud que los otros hegelianos alemanes
la secundanedad de fines en la pena y las combinaciones
de temías. Si bien afirmaba, como todos ellos, que el único fin de
la pena es la cancelación del delito, concibiéndola como una retribución
del hecho criminal mediante una coerción inferida al criminal,
sostenía, que la justicia requería que la pena en su cantidad
y calidad fuese adecuada a la culpabilidad, pero además, incluso
aceptaba que dentro de ciertos límites, en cuanto a la cuantificación,
la pena no correspondiese estrictamente a la justicia retributiva,
sino que hubiese un cierto margen de juego para consideraciones
de pura utilidad. Así era como también reconocía a la pena
una finalidad de corrección, sólo que afirmaba que 'la inmediata
realización de la corrección no puede ser el fin de la pena"28.
(ediciones posteriores en 1863, 1866, 1868, 1871, 1874, 1876, 1877, 1879,
1881. 1882, 1884, 1886, 1889, 1891, 1898); Lehrbuch des deutschen Pressrechts,
Leipzig, 1876.
" Cfr. SCHMIUT, EB., Einführung, p. 290.
HALSCNNER, HUGO, Ceschichte des brnndenburgisch-preussischen Strafrechts,
Bonn, 1855; Das getneine dewche Strafrecht systemotisch dargest.,
Bonn, 1881 y 1887; Das preussische Strafrecht, Bonn, 1855 y 1868; Systeni des
1wewsischen Strafrechtes, 1 ( 1858), 11 ( 1868).