Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

Una acentuación exagerada de las relaciones entre poutas sociales
y derecho penal termina metodológicamente en una reducción sociológica
del derecho penal. Ello se opera cuando la verificación se afirma que
debe hacerse en los hechos mismos y no en la ley ss, lo que nos vuelve
a la época en que la sociología jurídica pretendía reemplazar a la ciencia
jurídica, como también a SU turno lo pretendieron la filosofía y la historia
general del derecho La afirmación socialista de que el derecho aiempre
reviste carácter de clase es socidógica, aunque dogmática, porque
se formula a prion.
210. Debe tener una especial aspiración ética. Que el derecho
penal fundado en lo antropológico no pueda confundirse con
la ética social no significa que no tenga una cierta aspiración ética,
sin la cual no sería derecho o seria demencial la actitud del grupo
de poder que lo inipone. Si el derecho penal no aspirase a que los
integrantes del grupo se motiven en él y lo acepten como parte de
su esquema psicológico de conducta, no sería derecho penal, sino
un puro accionar rrecánico ejercido por la fuerza sobre los que se
ccimportan de manera diferente.
Por supuesto que si el derecho penal careciera de esa aspiración
ética, no sería tal, porque no sería derecho, puesto que no
estaría dirigido a hombres entendidos como entes con capacidad de
autodeterminación, pero la circunstancia de que la tenga, por sí sola
tampoco garantiza suficientemente su fundamentación antropolbgica.
Esta aspiración ética en modo alguno podrá evitar el choque
frecuente del derecho penal con la conciencia individual, pero
también habrá de saber que pretender falsear esta realidad es
absurdo, porque la misma depende de la misma estructura circular
del hombre como ser en el mundo, que requiere la existencia
inauténtica como posibilitación de la auténtica. Sin el dedo, sin
ese choque inevitable, la segunda sería imposible, porque el caos
(entendido como imperio crudo de la fuerza) no puede posibilitar
ia autenticidad de nadie, sino sólo dar ocasión a la misma De alli
que la fundamentación antropológica del derecho penal no dependa
de que tenga una general aspiración ética --que es un requisito de
68 Asf lo entieode FARRELL, MARTW D., POSitiOiSmo lógico y redho
en fhwfia del derecho, en U (138), 1970, pp. 1156 y SS.; del ñiiwo,
El derecho y el lenguaje fisicalisto, en JA. 5-feb. 1871. Otra opinión, GRVN.
-ESTO, Acwca de wrificocidn en la ciencia dd derecho, ea LL (140). 1970,
pp. 984 y SS.
60 Sobre ello, RADBRUCH, WrOducCi6n a 10 fthojh &l &echo, t~ad. dc
Wendo Roces, México, 1885, pp. 12-14.
00 Sobre ello, Nmw, lvis, en "Revue de Sciaioe Criminalle et de Dmit
Penal Comparé", Paris. 1970. 4, pp. 747 Y SS.