Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

Carrara no podía menos que dar una enorme relevancia al bien
jurídico, porque de no ser así, su concepto de delito como 'ente
jurídico" desaparece. "Reconociendo en el derecho agredido el objeto
necesario para constituir el delito, la variedad natural de los distintos
derechos agredidos ofrece una guía fácil para distinguir y
clasificar las infracciones, según su distinta cualidad y cantidad,
conforme a la distinta especie e importancia del derecho agredido"
10"
Su concepto de la pena es coherente en extremo: le asigna el
mismo objeto que 31 derecho penal, o sea, la tutela jurídica. Deilva
la legitimidad de la represibn de la prevenci6n general y especial,
pero no en el sentido utilitario, sino como necesidad racional, recalcando
que la idea fundamental del derecho penal está en la tutela
jurídica. Largas habrán de ser sus atinadas reflexiones en la polémica
con Roder acerca del fin de la pena le'.
La concepción antropológica de Carrara tiene una notable base
aristotélica y con ella quiere sustentar la limitacibn al legislador que
se quería limitar en su tiempo mediante la posición contractualista.
Rechaza el contractiialismo como un error, que como imposible lo
"muestran las condiciones intelectuales de los hombres, por la que
se les abrió una vía de indefinida progresión en conocimientos Útiles,
camino que no habrían podido recorrer sin aprovecharse de la palabra
y sin la ayuda de las tradiciones de sus mayores". Insiste en que
como imposible muestra a la teoría contractualista "la condición de
ser moral del todo exclusiva del hombre, que le muestra el fin para el
que Dios lo ha creado. Dios no pudo haber creado una obra inc~mpleta
y haber vuelto después, como instruido por la experiencia, a
perfeccionarla" Ig8.
Carrara observa que, si bien el estado de co-asociacibn fue coetáneo
a la aparición del hombre, no puede identificarse ese estado
con el de sociedad civil, que fue una creación humana. Insiste en
que la sociedad civil es una creación humana, cuyo objeto es la
tutela jurídica, En tanto que el fundamento del derecho de castigar
que pertenece a Dios es la justicia, en las manos humanas, el que
se deriva de la sociedad civil, no tiene otro fundamento que la defen-
'08 Las citas corresponden a la "Prefazione d a quinta edizime" del
Progrm.
197 CARRARA, Emmenda del reo assunta come mico fondamento e fine
della pena?, en "Opusmli", Prato, 1878, 1, 191-217; igual posición en Programma,
1, 495 y ss.
lg8 Prolegomini del Programma, T. 1, p. 23.