Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

social propiamente dicho, Bentham no puede considerarse más que como
un antecedente. No obstante, que en Bentham ya hay un componente
posi'tivista claro y una teoría sobre esa base, es algo que queda demostrado
por su incapacidad para fundamentar cualquier valoración,
como no sea remitiéndose a la de su época y por la circunstancia de
que tácita o expresamente el pensamiento de Bentham es retomado cada
vez que un positivista (o neo-positivista) quiere referirse a la cuestión
ética o al contenido del derecho -puesto que casi siempre se queda
en la forma-, trance en el que lo hace casi siempre como de paso o
echando mano del utilitarismon6. El positivismo social propiamente
dicho se configuró con Comte, quien nació cuando ya Bentham había
escrito la mayor parte de las teorías que hemos enunciado. Bentham
es un continuador de David Hume (1711-17'16), aunque deposita un
mayor grado de confianza en la razón, pues para Hume las valoraciones
morales tenían su fundamento en la razón o en el sentimiento,
en tanto que Bentham pretende eliminar el sentimiento y quedarse sólo
con la razón, puesto que era un racionalista, en tanto que Hume predicaba
virtualmente la dictadura de la costuinbre. No obstante, ya
Hume había adelantado el criterio de utilidad en la vida social para
la individualización de las cualidades morales. De cualquier modo, en
el sentido de que renuncia a teorías explicativas, limitándose a la constatmión
de los hechos, "Hume es el verdadero y único padre del positivismo"
1'7.
Bentham, al pretender que el derecho penal no tocase toda la moral
610 por razones prácticas, como al negar el contenido de la declaración
francesa de 1789, porque su utilitarismo le impedía reconocer cualquier
derecho natural, inició el derecho pensl de autor propio de todo el positivismo,
dando lugar a lo que Foucault califica de "sociedad panóptica",
que perdura hasta nuestros días. En este sentido representó la corriente
opuesta al derecho penal de acto del pensamiento penal revolucionario,
no siendo en vano que el código Napoleón le haya tenido por inspirador.
El utilitarismo de Bentham tuvo un eco posterior en el campo
del derecho penal, con la "nueva criminología" sostenida por el profesol
español Quintiliano Saldaña 1l8. Este autor sostuvo una teoría que presentó
como un desarrollo ulterior del positivismo, y que fundaba en las
ideas de Bentham, Stuart Mil1 y William James. La influencia del pragmatismo
anglosajón le llevó a afirmar que, en tanto que el positivismo
estudiaba el fenómeno criminal en forma científica, objetiva, ae requería
una ponderación del mismo y de la justicia penal desde el ángulo
del resultado práctico gbtenido.
lI6 V. por ej., RUSSEJJ., BERTRAND, esmialmente en The conque33 oj
happyness.
'17 WIEIDELBAND, 1, 355.
SALDARA, QUINTILIANO, Nmvelle Crimindogie, París, 1929; Nuevo
Ctimindogía, Madrid, 1931; Modernas ideas pendes, Madrid, 1922; Teoría
pragmática del derecho penal, Madrid, 1923; Le pmgmatisme pénal, en "Rev.