Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

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444 T d DE LA ClENCJA DEL DERECHO PENAL 207. <strong>De</strong>be distinguirse nítidamente de la moral. Ya hemos visto que el acto virtuoso es el acto auténtico, en tanto que su contrario es escapar de la autenticidad, dejarse arrastrar por lo impersonal eludiendo la propia elección. Cabe insistir que no tdo "estar" en lo impersonal es lo contrario de lo virtuoso, porque de ese existir impersonal es de donde emerge el hombre en su autenticidad, de modo que las dos formas de existencia son inherentes a la misma. El vicio finca, no en el "estar" en lo impersonal -que es ineludible- sino en eludir la angustia, la vocación de la conciencia, ~ermaneciendo en lo impersonal, evitando la autenticidad, la libertad. Pero el ámbito de lo lícito y el ámbito de lo autkntico no tienen nada que ver, porque no todo lo lícito es auténtico. Tampoco todo lo ilícito es inauténtico, porque la antijuridicidad no es una subdivisión de la inautenticidad. <strong>De</strong> alií que el ámbito de lo ilícito y el de lo inmoral no coincidan. El derecho nunca erige la autenticidad, de modo que, a este respecto lleva razbn Maihofer, cuando afirma que pertenece al ámbito de la inautenticidad, lo que no tiene nada de peyorativo si tenemos en cuenta 10 antes dicho, es decir, que la inautenticidad es una forma de existencia inevitable, incluso como presupuesto imprescindible de la autenticidad. El "estar" en lo inauténtico no apareja ninguna peyoración, sino que ésta sólo corresponde al acto vicioso, que es el ''quedarse", el "evitar salir", que es muy distinto. El derecho penal no puede menos que tutelar bienes rigiéndose por criterios que corresponden a lo impersonal -a lo histórico cul- ' tural- porque debe tratar de seleccionar qué elementos de 10 inauténtico es menester tutelar para posibilitarle al hombre lo auténtico externamente. Y el derecho penal antropol6gicamente fundado sabe perfectamente que esta empresa de selección encierra un elevado coeficiente de relatividad, porque se está manejando con un stat~dnrd, con un criterio de término medio. Si el derecho penal olvida que se maneja con un "standard", cae su fundamento antropológico, porque equivale a olvidar que la elección por la autenticidad corresponde a la conciencia de cada hombre. En lugar, teniendo en cuenta esto, pese a que necesariamente debe ser un derecho penal democrático, no puede menos que ser respetuoso de los derechos de las: minorías, porque la clara idea de que la autenticidad queda reservada al ámbito de la conciencia individual le llevará a admitir que hay actos auténticos que scm delitos y actos inauténtico que no son delitos.
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