Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

física del otro. Pero también la !esíón corporal dolosa sería un delito de
deber, y esta~ia perdido el sentido de toda la distinción. En cuanto al
entendimiento de !as causas de justificación, del que Roxin saca consecuencias
para preguntas particulares de la legítima defensa, me
parece que la regulación social de intereses ya en el tipo debe jugar
algún papel, como sucede, por ejemplo, cuando se quiere ver en la
adecuación social una causa de exclusión del tipo". En cuanto a la
pretensión de que la culpabilidad es un cuestionamiento que debe responderse
según que sea o no adecuado el merecimiento de pena del
autor, teniendo en cuenta los objetivos de la misma, observa Dreher
que "tal cláusula general es más vaga que la de la exigibilidad de
Freudenthal", pudiendo extraerse de ella todo o nada. Afirma que
"la pregunta de si el autor merece pena no puede ser contestada antes
de la afirmación de la culpabilidad. Básicamente, ha sido la misma ley
la que la ha antepuesto". Agrega Dreher que quizá haya malentendido
a Roxin, pero que debería desarrollar su pensamiento más ampliamente
para demostrar con más claridad qué es lo que se propone y cuáles
sus consecuencias 163.
b) Otro efecto penal del clima intelectual que la teoría crítica
ha contribuido a crear en Alemania, fue la reacción de Bauer frente a
la reforma penal. Bauer parte de la demostración de la irracionalidad
del pensamiento de la retribución, que vincula acertadamente con
el de Ja venganza la', recordando que este pensamiento fue repudiado
por Schopenhauer y Nietzsche laJ. Afirma que la criminalidad
es un producto social, que "el conocimiento de lo bueno y de lo
malo y la voluntad de lo bueno y de la malo son un reflejo del
mundo circundante. La criminalidad juvenil, por ejemplo, es, en
gran medida, un fiel reflejo de la 'filosofía' y praxis económicas dominantes"
La asocialidad. entendida como indiferencia frente a
lo socialmente prohibido u ordenado, y la antisocialidad, entendida
como agresividad frente a los hombres que son o parecen ser felices,
"son formas de expresión del malestar en la vida"16'.
La alternativa que ~auer ofrece pracede claramente de la "escuela
de Frankfurt": se pregunta si en un derecho penal nuevo el
hombre debe ser manejado filosófica o científicamente, si ese derecho
penal debe ser moral o técnico. Este interrogante está precedido
de una consideración acerca de las inmensas posibilidades téc-
loJ D-, bu-, comentario a Kmninalpolitik u. Strafrechtssystem,
en GA, 1971, pp. 217-8.
l" BAUER, Fruíz, Das Strafrecht und die heutige Bild uom Menschen,
en "Die Deutsche Strafrechtsreform", München, 1936, pp. 11-23 (13).
las Idem, pp. 15-6.
l66 Idem, 19.
leT Idem, p. U).