Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo II

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DE LA CIENCIA DEL DERECHO PENAL
Pero cuando juzgamos esta situación de coexistencia conforme
con este princi.pio de reciprocidad, no con ello garantizamos que la
solución que damos se integre "al orden general de la sociyad humana".
Este segundo aspecto requiere otra regla fundamental de la
ética social, que Kant llamó ."imperativo categórico". El imperativo
categórico dice: "Condúcete por la máxima que al mismo tiempo puedas
querer que sea la ley general". Así, al principio de reciprocidad
-que Maihofer llama "horizontal" de la Regla de Om- lo complementa
con el principio "verticsl" del imperativo categórico. "Con ello
ejecutamos, en tal contraprueba, conforme al imperativo categórico,
nada más que la integración del principio de reciprocidad que hemos
hallado para el correspondiente orden especial de esta determinada
situación, en un orden general suficiente al principio de universalidad
para tales situaciones de coexistencia general". "En otras palabras, la
regla de oro y el imperativo categórico, no son ningún pensamiento
formal, sino una prueba histórica material de la efectiva utilidad de
una regla de conducta como ley de conducta de la generalidad en este
mundo real, con su determinada constelación ideológica y sociológica
de intereses y aspi~aciones del viviente aquí y ahora históricos, contemplando
determinados roles y trances conforme a la condición histórica,
humana y aocial, como personas pensantes y voleiites". De este
modo afirma que puede objetivarse la justicia, no como verdad teorética,
sino práctica.
"El orden de lo interhumano corresponde a estas dos reglas fundamentales
de la moral de la sociedad, apunta, en último análisis, a
nada distinto que a la fundamentación y justificación del recíproco y
universal querer mediador de la volonté générale, no del poder querer
en el pensamiento de cualquier dónde y cuándo, sino en la realidad
aquí y hoy del hombre histórico, viviente y pensante".
Maihofer encuentra el mismo fundamento para el estado moral que
para el jurídico, que parte del reconocimiento de ambos principios (el
de reciprocidad y el de universalidad), fundado en el hecho de que la
sociedad humana no se encuentra en estado "natural", sino en la cultura.
En lo jurídico, encuentra la vinculación reciproca en el contrato
y la universal en la voluntad de la ley. Así. concibe al derecho como la
"voluntad mediadora y vinculante de la coexistencia del Yo y del Tú
m el Nosotros".
17%. otros pensamientos existencialistas. Muchos filósofos a los que
generalmente se califica de existencialistas, suelen eludir este calificativo
-empezando por el propio Heidegger-, en tanto que otros lo
lucen con orgullo. Lo cierto es que el existencialismo no es una corriente
unitaria. Este pensamiento se remonta a Kierkegaard y recibe el aporte
importante de Husserl. Miguel de Unamuno había descubierto a Kierkegaa~d
antes que lo hiciera el resto de Europa. Su pensamiento bien
puede incluirse dentro de esta corriente lR7. Muy claro a este respecto
'$' Sobre UNA~~UNO, Aht4\1~1 I.AZARO RO~, Unuwno, filósofo existenct