TORKiYE BAROLAR BiRÙ G%i. il - Türkiye Barolar Birliği Yayınları

AICIİJEIİE ENTWICKLUNGEN 1M STAATSANGEIIÖRIGKEITS -, AUSLkNDER- UND FLÜCHTLINGSRECIITFÜGEN larım karşı layan, vermek veya yapmak biçiminde bir edimSA%IN' İN olu şturdu ğuna ve borç yerine getirilmedi ğinde sadece yüklüTEBEİĞİ ta şınmazm paraya çevrilecek de ğeri üzerinde bir hak yarattığınagöre (TMK m. 839/3. f. ve m. 848), taşınmaz mal yükübakmıırıdan da aynı sonuca var ılacaktır.Öte yandan, Kanun'un 35. maddesinin s ınırlı ayni haldann,"işyeri" ve "mesken" olarak kullanılmak kayd ı ile kurulabileceğiniöngören ancak bu kavramlar ı tanımlamayan ifadesi,farkl ı yorumlara neden olabilecektir. Her iki kavram daryorumlandığı takdirde, bazı sınırlı ayni haklar ın kurulması,mümkün olamayabilecektir. Örneğin, hak sahibine ta şınmazmala girme, orada in şaat yapma, tesisat kurma ve mecra geçirmeyetkisi veren bir kaynak hakk ının ba şkasına ait bir taşınmazmal üzerinde mesken amaçl ı kurulmas ından söz edilemeyeceğigibi doğrudan işyeri olarak kullanımın gerçekleşmeyeceğipek çok somut durum da bulunabilecektir. Dolayısıyla bu amaçl ı kullanım, ancak işyeri veya mesken sahibibulunma gereği olarak "dolayl ı biçimde" gerçekleşebilecektir.Kanımızca, kavramın geni ş yorumu, geçit hakk ı veren bir taşınmazlehine irtifak hakkı örneğinde olduğu gibi baz ı sınırlıayni hak türlerinin niteliği gereği daha uygun gözükmektedir.Esasen, baz ı s ınırlı ayni hak türlerinin edinimi imkan ınıortadan kald ıran böyle bir s ınırlamanın yerindeliği de tartışılırniteliktedjr.35. maddenin 5. fıkras ında düzenlenen kanuni miras yoluile edinilen bir s ınırlı ayni hakkın, karşılıklihğm gerçekleşmediğihallerde yap ılacak "intikal" ve "tasflye" işlemleri ile ilgiliolarak dikkat çekilmesi gereken husus ise, tapuda ilgililerinadlarına yapılacak intikal i şlemlerinden sonra gerçekle şeceğiifade edilen tasfiye kavranmdan ne anla şılacağı ve bu haklannnas ıl tasfiye edilece ği noktas ında yaşanacak tereddüt vemuhtemel fiili imkans ızlıktır.707°Bkz. aşağıda, ttfl k 3. Mülkiyet Haklu ve S ın ırl ı Ayni Hakk ın Sona Ermesi"ba şl ığı altında yap ılan açıklamalar.462