TORKiYE BAROLAR BiRÙ G%i. il - Türkiye Barolar Birliği Yayınları

VATANDAŞLIK, GÖÇ, MÜLTEC İ VE YABANCILAR HUKUKUNDAK İ GÜNCEL GELiŞMELERyabanc ı sermayeli şirkete yeni bir "yabancı ortak" kat ılımın- FÜGENdan söz edilmektedir. Maddenin, DYYK m. 2/ (b) çerçevesin- SARGIN'INde tanımlanan, yurtiçi/yurtd ışrndan sağlanan iktisadi k ıy- TEBLİĞİmetler arac ıhğıyla hisse senedi satın alarak mevcut şirkete i ş-tirak eden yabanc ıya mı işaret ettiği ise aç ık değildir. iştirakkavramına ayrıca, şirketlerin birle şmeleri aç ısından da yaklaşılabilir.Türk hukukunda da oldu ğu gibi iki veya daha fazlaticaret şirketinin tüzel ki şiliğine son vererek yeni bir ticaretşirketi kurmalar ı veya mevcut bir ticaret şirketine iltihaketmeleri suretiyle gerçekleşen şirket birle5meleri 95 de yabanc ısermaye ile kurulmarun yanı sıra mevcut şirkete iştirak kavramıkapsamında değerlendirilebilecektir2Bu aşamada, yabanc ı sermayeye dönü şümün pratiktenasıl tespit edileceği sorusu da gündeme gelecektir. Doğrudanyabancı yat ır ım mevzuatı kapsamında değerlendirildiğitakdirde, DYYKUY'nin m. 5/(b) bendi hükmüne göre, Kanunkapsamında bulunmayan tamamen yerli sermayeli şirketler,şirkete bir yabanc ı yatırımc ının hisse devri yoluyla iştiraketmesi veya şirketin yaptığı sermaye artışma şirket d ı-Örneğin, 17Km. IŞte göre, "..kalan ya da yeni kurulan şirket, ortadan kalkanşirketlerin yerine geçer. Bunlar ın bütün hak ve borçları, kalan veya yenikurulan şirkete intikal eder."Şirketlerden birinin çatısı alt ında, iltihak suretiyle tüzel ki şiliğin tümüylesona ermesine ya da her iki şirketin hukuki varl ığına son verilerekyeni bir şirket oluşturulmasına yol açan birle şmeyi idare edecek yetkilihukuk dahilindekülli halefiyet ilkesinin uygulanaca ğının tespit edildiğihallerde, "ayakta kalan veya yeni kurulan şirketin", birleşen şirket/lereait sermayeyi olu şturan malvarl ığı içinde yer alan taşınmaz malm miiikiyethakkım kendiliğinden edinmesi mümkün olabilece ğinden; yeniveya devralan şirket, yabanc ı devlet kanunlarma uygun biçimde kurulanveya yabanc ı sermayenin iştirak ettiği ortakl ık olarak, s ırasıyla TapuKanunu'nun 35. ve 36. maddelerinin uygulama alan ına dahil edilebilecektir.Bu kapsamda, örneğin birleşme suretiyle şayet mevcutlar sonaerdirilerek yeni bir şirket kurulur ise, kurulan yeni şirketin 17K hükümlerinebinanen Türk ticaret siciline tescil ile varl ık kazanmış bir Türk şirketivasfı taşıması, Tapu Kanunu'nun 35. maddesinin uygulama alanıd ışında kal ınabilmesinin ön şarhd ır. Buna kar şı lık, Türk tübiiyetini ta şısada yeni şirket, birleşen şirketlerden birinin sermayesi yabanc ı olmakkayd ı ile nt 36'n ın uygulama alan ına dahil olacaktır. Iltihak suretiylebirleşme halinde de benzer şekilde, katılan şirketin yabanc ı sermayeliolmas ı, 36. maddeyi uygulanabilir kilacakt ır.475