Das Edictum Perpetuum / Otto Lenel

Tit. XLV. § 28r 5 2
plerumque ipse praetor et ante condicionem existentem et : ante
diem petitionis uenientem ex causa iubere solet stipulationem
interponi.
Der Prätor, der dem bedingt Eingesetzten den vorläufigen Besitz der Erb-
schaft gewährt, zwingt ihn, dem Substituten cautio p. p. 1. u. zu leisten, die
ganz wie sonst auf „si secundum me iudicatum erit" abgestellt wird: die
Verpflichtung zum Doppelersatz der Früchte ist einfach die fructus duplio
der 12 Tafeln, „si uindiciam falsam tulit". Auf diesen Doppelersatz secundum
legem spielt endlich auch an Ulp. 24 (ro. 4) 9 § 6:
... si post litern contestatam usucaptum exhibeat, non uidetur exhibuisse,
cum petitor intentionem suam perdiderit, et ideo absolui
eum non oportere, nisi paratus sit repetita die intentionem suscipere,
ita ut fructus secundum legem aestimentur.
Vgl. auch Ulp. 3 r (r7. r) 6 § 7.
Paul. sent. V, 9 § r cit. bezeichnet die Bedingung, unter der die Verpflichtung
zum doppelten Früchteersatz eintreten soll, mit den Worten „(si)
res hereditarias d e m i n u a t". I Dies brachte mich schon in EP 1 auf den
Gedanken, daß eine bis dahin nicht richtig erklärte Probusglosse —
Einsidl. 52 (Paris. r) : D. D. D. [M.] = deinde deperit deminutum — zu
unserer Kaution gehöre, daß nämlich in dieser der Fall der Unmöglichkeit
vollständiger Restitution mit den Worten bezeichnet gewesen sei: „si quid
deinde deperierit deminutum erit". „Deinde", d. h.: ex die accepti iudicii.2
Diese Vermutung wird bestätigt durch die Worte, in denen das sog. SC
Iuuentianum die Ausdehnung der Restitutionsverpfiichtung auf vor dem
Prozeßbeginn zugrunde gegangene Sachen ausspricht:
pretia, quae ad eos rerum ex hereditate uenditarum peruenissent,
etsi eae ante petitam hereditatem deperissent deminutaeue
fuissent, restituere debere.3
Und sie erhält eine weitere Stütze dadurch, daß auch eine zweite Glosse
des Prob. Einsidl. (53: H. COG. = herede cognitore), wie sich unten zeigen
wird, einen Bestandteil unserer Kaution enthält. Fragt sich weiter, mit
welchen Worten die Kaution die Fruchtersatzverpflichtung selbst zum
Ausdruck brachte. Es ist entschieden wahrscheinlich, daß der zivile Ursprung
dieser Verpflichtung in dem Formular auch äußerlich hervortrat,
und hierher werden die Worte zu ziehen sein, die Celsus in dem oben an-
Vgl. auch Ps. Ascon. in Verrin. II', 45
§ 115: ... dat pro praede litis uindiciarum
aduersario suo, quo illi satis faciat, nihil se
deterius in possessione facturum, de qua
iurgium esset.
2 Paul. V, 9 § 2: ex die accepti iudicii
dupli fructus computantur. Vgl. auch Paul.
(12. I) 4 0 i. f.: quantitatem, quae medio tempore
colligitur, stipulamur, cum condicio ex-
stiterit, sicut est in fructibus. Theophilus
(schol. II in Basil. XXIII, I, 42) bezieht das
„sicut est in fructibus" auf die cautio i, s.
Er wußte wohl noch, daß Paulus die cautio
p. p. 1. u. im Auge hatte. Die Beziehung,
die R i c c o b o n o, SZ 43, 349, der Stelle geben
will, — auf die cautio legatorum seru.
causa — halte ich für unmöglich.
3 Vgl. (5.3) 20 § 6 b . 2 I, fr. 21.