Das Edictum Perpetuum / Otto Lenel

Tit. XLV. § 282
Stellen, die sich auf die cautio p. p. 1. u. beziehen, für die Rekonstruktion
verwendet sind und daß infolgedessen die durch den abweichenden Zweck
cautio i. s. gegebenen Anforderungen an die Formulierung (zumal der
der
clausula de re iudicata) nicht zu ihrem Rechte kommen. Dagegen dürfen
die Argumente, mittels deren D u q u e s n ei gerade die oben versuchte Rekonstruktion
über den Haufen zu werfen glaubte, nicht ohne Widerlegung
bleiben (s. auch schon EP 2 XVf.). Seine Ansicht über das Kautionsformular
unterscheidet sich von der meinigen in folgenden Punkten.
z. An der Spitze des Formulars habe, so nimmt er an, eine demonstrationsähnliche
Klausel gestanden, die nicht nur die res q. d. a., sondern
auch den Kautionsgrund angegeben habe. Das ist an sich schon unglaublich;
denn darüber, ob ein Grund zur Kaution vorliege, mußte der Prätor
in iure vor Auferlegung der Kaution entscheiden. Die Aufnahme einer
solchen Klausel in die Stipulation hätte, wenn ihr überhaupt irgendein
Sinn beiwohnen sollte, notwendig dahin geführt, daß der iudex der actio
ex stipulatu über das Vorhandensein des Kautionsgrunds nochmals hätte
kognoszieren müssen. Den Beweis für seine Behauptung sieht D. in Cic.
pro Quinctio c. 8 § 3o, wo es von Naevius heißt: a .. • praetore postulat, ut
sibi Quinctius iudicatum solui satisdet, ex formula `quod ab eo petat,
quoius ex edicto praetoris bona dies XXX possessa sint'. Mit dem Wort
formula werde hier, meint D., auf das Stipulationsformular hingewiesen,
das diesen Kautionsgrund angegeben habe. Die Worte hätten der Rubrik
angehört, unter der das betreffende Formular proponiert gewesen sei, und
seien dessen Eingang selbst entlehnt. Sonach müßte, wenn D. recht hätte,
der Prätor unter ähnlichen Rubriken etwas mehr als ein halbes Dutzend
Formulare für unsere Kaution bereitgestellt haben. In Wirklichkeit bedeutet
hier formula, wie, ausweislich der Wörterbücher, unendlich oft, lediglich
eine Vorschrift oder Rege1, 2 nichts andres als was Paulus (2. 8) 14
unter „forma edicti" versteht. Die Worte „ex formula edicti" verweisen
einfach auf die unter dem Ediktstitel de satisdando (§ 51) -gegebene Normierung.3
2. D. nimmt zwischen der Fassung der cautio p. p. 1. u. und der der
cautio i. s. einen weitgehenden Parallelismus an und zieht daraus die
Folgerung, daß, wie er das ja auch für die erstere Kaution vertritt (oben
S. 523), der heres und der cognitor beider Parteien sowohl in der clausula
ob r. n. d. wie in der clausula ob r. i. ausdrücklich neben der Partei selbst
1649, 393), Wetzell, Vindicationsprozeß
104, Voigt, Ius Nat.III, 588, Schmidt (v.
Ilmenau), a. a. 0. 23 (= Schirmer, Judicialstipul.
4 7), S c h l a y e r, ebendas. 9, 39, Rudorff,
EP § 295.
mel. Gerardin 19 7 ff., mel. Fitting I, 322 ff.,
translatio iud. 62 ff. Es ist mir selbstverständlich
unmöglich, die in drei Abhandlungen
verfochtenen Ansichten D.s in jedem
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einzelnen Punkt, wo ich sie für verfehlt
halte, hier eingehend zu widerlegen. Ich
beschränke mich auf die Hauptpunkte.
2 Daß es anderwärts ein Formular bedeutet,
ist mir nicht unbekannt. D.s Beweisführung
in dieser Richtung (Translatio
64f.) rennt offene Türen ein.
3 In dieser Beziehung richtig auch Wirbel,
le cognitor 73.