LUCES Y SOMBRAS I

EJE TEMÁTICO II: 231
JUSTICIA PENAL INTERNACIONAL
penales, se refería a conflictos armados internacionales, no siendo, por
tanto de aplicación al caso de España 22 .
Como anunciábamos, y siguiendo las prácticas de algunos
tribunales latinoamericanos, esta calificación jurídica bajo un tipo que
sabe inaplicable le sirve sin embargo al juez para declarar los crímenes
imprescriptibles. Pero como ya hemos visto, ni la calificación de
crímenes de lesa humanidad es correcta, ni en la época puede constatarse
una norma ni interna ni internacional que regulara la imprescriptibilidad
de los crímenes contra la humanidad, con lo que aplicar la norma actual
que prevé la no prescripción de estos delitos supondría de nuevo una
infracción del principio de irretroactividad de la ley penal desfavorable.
Personalmente no creo que antes de 1998, fecha de la aprobación
del Estatuto de la Corte penal internacional, que evidencia con rotundidad
la opinio iuris de los Estados sobre la cuestión, se pueda afirmar una
costumbre internacional declarando la imprescriptibilidad de los crímenes
contra la humanidad y aunque se defendiera, la misma no podría
remontarse en mi opinión a antes de su codificación en la Convención de
Naciones Unidas de 1968 23 . Aunque admitiéramos ésta, luego
22 Por cierto es falso que los convenios de Ginebra de 12 de octubre de 1949 remitan a los
Principios de Nuremberg (ni en su art. 85 ni en ninguna otra parte) como afirma el juez
en su Auto. El juez alude también a la Ley n. 10 del Consejo de Control Aliado de 1945,
para fundamentar la independencia de los crímenes contra la humanidad respecto de la
situación de guerra, pero no creo que pueda afirmarse que la Ley n. 10 constituía
Derecho internacional consuetudinario en la época en que fue aprobada, en primer lugar
porque era Derecho de ocupación, es decir, Derecho interno emanado de las autoridades
de ocupación, según la doctrina, en segundo lugar porque tanto el Estatuto del Tribunal
de Nuremberg en el que esta Ley se basaba, como los Principios de Nuremberg que se
aprobaron posteriormente, volvían a recoger la relación con la guerra internacional. En el
seno de la Comisión de Derecho Internacional se discutió muchísimo hasta que se llegó
finalmente a un concepto de crimen contra la humanidad independiente en 1954. Véase
sobre la evolución del crimen contra la humanidad y sobre los motivos por los que la Ley
n. 10 prescindió de la exigencia de conexión con la guerra GIL GIL, Derecho penal
internacional, Tecnos, Madrid, 1999, pg. 106 y ss. y en especial la nota 39.
23 España no es parte en la Convención sobre imprescriptibilidad de los crímenes de guerra
y de los crímenes de lesa humanidad de Naciones Unidas de 1968. La Convención es de
fecha 26 de noviembre de 1968 y entró en vigor para los Estados Parte el 11 de
noviembre de 1970. En contra de la idea de que la Convención de 1968 haya alcanzado
el grado de norma internacional consuetudinaria se manifiesta Remiro Brotons, “Los
crímenes de Derecho Internacional y su persecución judicial” en El Derecho penal
Internacional, Cuadernos de Derecho Judicial, 2001, pg. 120, alegando el escaso
número de Estados partes en este tratado