LUCES Y SOMBRAS I

242 LUCES Y SOMBRAS DE LA SEGURIDAD
INTERNACIONAL EN LOS ALBORES DEL SIGLO XXI
rechazar la calificación de los hechos como constitutivas del delito de
desaparición forzada, tanto por ser otro el bien jurídico protegido como
por no existir este tipo en el momento de comisión de los hechos 53 .Los
hechos constituirían probablemente en muchos casos delito de
sustracción de menores acompañados de falsedades documentales 54 , pero
como tales estarían prescritos. Solo la calificación de los hechos como un
delito contra el estado civil junto con la consideración del mismo como
delito permanente mientras no se revele a la persona su verdadera
identidad permitiría la persecución penal actual de los hechos 55 . Tal
calificación no es sencilla pues tanto el Cp republicano, como el posterior
franquista e incluso el actual Cp español protegen de manera muy
deficiente la filiación de un menor 56 . Respecto de la exclusión de este
delito de la ley de amnistía de 1977, no creo que sea posible argumentar,
como lo hace Rodríguez Arias, que el delito se sigue consumando más
allá de la entrada en vigor de dicha ley 57 , pues lo cierto es que para
determinar los delitos que entran en su ámbito la ley se conforma con que
huérfanos sin el consentimiento de sus madres o familiares, a quienes se ocultaba este
hecho, y la campaña de repatriación de niños republicanos a los que sus familias habían
evacuado al extranjero durante la guerra realizada por el Servicio de Falange Exterior, y
que terminó no en la devolución de estos niños a sus familias, sin cuyo permiso se había
realizado esta repatriación, sino inscribiéndolos como de filiación desconocida, con otros
nombres distintos a los suyos, y dándolos en adopción. De la misma opinión Julián
Casanova, citado en El País, 23/11/2008,
http://www.elpais.com/articulo/espana/quiten/quiero/dejar/hija/verdugos/elpepiesp/2008
1123elpepinac_13/Tes, “El régimen no intentó buscar a los padres de los niños que
habían sido evacuados, o directamente se los robó a sus madres en las cárceles, en el
intento de "recatolizarlos a la fuerza", explica el historiador Julián Casanova, autor de La
Iglesia de Franco. "La Iglesia fue la principal responsable del robo de estos niños, quería
purificar a aquellas criaturas, de familias rojas y descarriadas””.
53 Véase con detalle Gil Gil, en El Cronista del Estado Social y Democrático de Derecho,
nº 1, 2009, pgs. 56 y ss.
54 Gil Gil, en El Cronista del Estado Social y Democrático de Derecho, nº 1 , 2009, pgs. 58
y ss.
55 Si el delito se califica como permanente, el art. 132 del nuevo Cp declara que la
prescripción no empieza a contar hasta que se elimina la situación ilícita. Esta precisión
fue introducida en el Cp de 1995, el código anterior establecía exclusivamente que «el
término de la prescripción empezará a correr desde el día en que se hubiere cometido el
delito», pero el criterio establecido ahora expresamente ya venía siendo defendido
doctrinal y jurisprudencialmente con el anterior Cp. Véase Gili Pascual, La prescripción
en Derecho penal, Aranzadi, 2001, pgs. 141 y Ragués I Vallés, La prescripción penal,
Barcelona, 2004, pg. 121, nota 191.
56 Con detalle Gil Gil, en El Cronista del Estado Social y Democrático de Derecho, nº 1,
2009, pgs. 58 y ss.
57 El autor habla del “rebasamiento consumatorio de la amnistía de 1978” (sic)