Les obligations - Histoire du droit

[119] LA FORMATION DU CONTRAT 143
Les renonciations apparaissent de bonne heure notamment en Rouergue :
en 1196 donation de la plus-value (mais uaiereza, BRUNEL, Chartes provençales,
t. I, 1926, n° 300) ; cette pratique explique les discussions des glossateurs
(en apparence incompréhensibles) sur l'application de la lésion aux donations.
Cf. encore BEAUMANOIR, n° 1094.
Outre les articles anciens (et excellents) de MEYNIAL dans Mélanges P.-F.
Girard, t. II, 1912, p. 201-224 et dans Studi Scialoja, t. II, 1905, p. 339,
la thèse (utile) de Marcel MEMIN, 1926, R. DEKXERS, La lésion énorme, 1937 ;
E . GENZMER, Rapport au Congres de Droit comparé, 1937, et surtout SCHEUER,
dans Z. f. Vergl. Rechtswissenschaft, t. 47, 1932, et LEICHT, Laesio enormis
et justum pretium, Studi Calisse, 1940, et Scritti vari, II , p. 393. Mêmes
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problèmes en Pologne au M. A. : R. TAUBENSCHLAG, dans Studi Albertoni,
1938, III, p. 159. Sur le droit intermédiaire : Fr. BOULANGER, Travaux
et rech. de la Foc... de Paris, 1966, p. 53-94.
SECTION
II. — La représentation
[118] Le consentement nécessaire à la formation du contrat
émane directement des intéressés, mais par nécessité (incapacité
de fait), ou pour des raisons de commodité, les contractants
peuvent se faire remplacer par des tiers. Il y a représentation
quand une personne, le représentant, agit au nom d'une partie
intéressée au contrat : le représenté. En droit moderne, la représentation
est parfaite : une fois le contrat conclu par le représentant
celui-ci s'efface devant le représenté sur la tête duquel
les effets de l'acte juridique se produisent directement. Solution
commode et conforme au but de l'opération mais difficile à
expliquer techniquement.
[119] ANCIEN DROIT ROMAIN. Non-représentation. — L'ancien
droit romain est hostile à toute représentation. Le formalisme
des actes juridiques implique un tel rejet ; le rituel — gestes ou
paroles — ne produit d'effets qu'à l'égard de celui qui l'accomplit.
En outre, l'obligation est considérée comme un lien essentiellement
personnel, propre à celui qui a conclu le contrat.
L'absence de représentation s'explique enfin par la simplicité des
actes juridiques (JHERING). Les Romains ne tiennent compte que
des personnes qui participent réellement à l'acte et manifestent
peu de goût pour les fictions. Si le rejet de la représentation est
conforme à la réalité technique, il n'en est pas moins inconciliable
avec les nécessités de la pratique. Celles-ci ont obligé les