Les obligations - Histoire du droit

[309] LES SURETES SANS DROIT DE PRÉFÉRENCE 337
mais non de l'augmenter » (Du MOULIN, Extricatio, 3, n° 126).
Désormais la demeure, comme la faute de l'un des codébiteurs,
perpétue l'obligation des autres (v. POTHIER, n° 2737 ; cf. C. C,
art. 1205 ; contra : D., 22, 1, 32, 4).
Cette modification des dispositions du droit romain rejoint
les préoccupations des juristes byzantins désireux de renforcer
les garanties du créancier, soucieux de faire de la solidarité
une véritable sûreté personnelle (cf. POTHIER, n° 270, qui
rejette le bénéfice de division ; au siècle précédent, au contraire,
DOMAT, Lois civiles, 3, 3, 1, 3, admet le bénéfice de division,
tout en reconnaissant dans la pratique la fréquence des clauses
de renonciation à ce bénéfice). Elle peut cependant s'expliquer,
comme on le fait actuellement, par le principe de représentation
mutuelle des débiteurs.
[308] REPRÉSENTATION. — La représentation permet d'expliquer
de nos jours la différence d'effets qui existe entre indivisibilité
et solidarité. Nos anciens auteurs n'ont pas éprouvé le
besoin de poser un tel principe. L'idée de mandat tacite est
cependant utilisée par RENUSSON (Traité de la subrogation, 7,
27, 28, 29, 31, etc.), et par quelques commentateurs des coutumes.
L'idée de représentation entre codébiteurs solidaires
est largement développée par la doctrine moderne, mais la
jurisprudence qui tend à admettre la représentation en matière
d'indivisibilité conventionnelle ne peut qu'accroître les dangers
de confusion entre solidarité et indivisibilité (v. RIPERT et
BOULANGER, t. II, n° 1909. V. au contraire B. G. B., art. 422,
qui est hostile à l'idée de représentation et à un accroissement
des garanties du créancier).
SECTION
II. — Les sûretés personnelles
I. — DROIT ROMAIN
[309] La diversité et l'ancienneté des sûretés personnelles
suffiraient à prouver, s'il était besoin, l'importance de ce
type de garantie. Le droit romain connaît divers procédés
qui sont un raccourci des différentes sources d'obligations
contractuelles. Outre la solidarité, à côté de trois modes solen-