Sentencia C-355/06 EXCEPCION DE PLEITO PENDIENTE-No ...

9.4.2. Así como no sería coherente con la naturaleza garantista del Estado de
Derecho, imponer penas que no estén previamente definidas en la ley, tampoco lo
es con la filosofía del Estado Social, castigar conductas que no atentan contra la
convivencia social y que además por desgracia son el resultado de situaciones
imposibles de prevenir por quien se pretende castigar con el argumento la supuesta
finalidad de proteger el orden jurídico.
Tampoco parece razonable penalizar una conducta que no se produce con el fin de
vulnerar bienes jurídicos, sino que responde a condiciones particulares que obligan a
una persona a actuar incluso contra lo que ella hubiese querido y a veces a sacrificar
sus creencias y principios por proteger otros derechos que en la evaluación de su
situación concreta le resultan vitales. Ha de aceptarse que en todos los casos en que
se produce la conducta de que nos ocupamos, las personas no orientaron su actuar
de tal manera que ahora se vean forzadas a aceptar unas consecuencias que
sobrepasan sus propias previsiones, su propia voluntad y que por el contrario,
constituye una circunstancia personal lamentable y traumática.
Una de las principales finalidades de un derecho penal no retaliatorio, es la
prevención del delito. Por tanto, en caso de la interrupción voluntaria del embarazo y
en particular la que se realiza bajo las circunstancias que se estudian, no puede
hablarse de prevención, pues en el caso de los embarazos no consentidos, quien es
tomado como autora del delito, ha sido la victima de la vulneración de derechos
fundamentales y se ve obligada a afrontar una situación no querida, no buscada, sino
abocada a ella por el hecho de un tercero. En el caso del riesgo en la salud física o
mental o de embarazos en los cuales el feto padece de enfermedades que le hacen
inviable o que llevarían a la madre y al mismo hijo a padecer grandes sufrimientos,
la mujer no es la que la lleva a esta situación.
Entonces, se pregunta este Despacho, si la penalización cumple en estos casos
alguna función preventiva que pueda justificarla, cuando no solo nadie quiere tal
situación sino que en cualquiera de los casos, ésta constituye en sí misma un
padecimiento para la persona objeto de la sanción penal.
En estos casos, la exigencia del Estado de una conducta que agrava la situación de
quien por causas humanas o naturales ajenas a ella, debe tomar una decisión física y
psicológicamente traumática, resulta tan inhumana e irracional como las ordalías.
Que puede ser más contrario a un orden jurídico en donde opera el principio de la
responsabilidad subjetiva?, puede juzgarse objetivamente la actuación de la mujer
sin comprender las causas que la han llevado a verse ante la situación que debe
decidir?. Qué es lo que se previene con la penalización de estos casos, si nadie se
conduce voluntariamente hacia una tan difícil situación? Se previenen así los