Sentencia C-355/06 EXCEPCION DE PLEITO PENDIENTE-No ...

agente. (iv) que no existan medios alternativos de proteger el bien jurídico que se
trata de preservar; (v) que la conducta sea proporcionada, es decir haya
adecuación entre el peligro corrido y la conducta del agente; (vii) que el peligro
no deba afrontarse por obligación profesional. 507
En cuanto al requisito de proporcionalidad, enunciado como la necesidad de que
haya equivalencia o adecuación entre el peligro corrido y la conducta del agente,
la exigencia incluye dos dimensiones: una es la relativa al valor de los bienes
jurídicos que entran en juego, y la otra es la referente a la certeza de la
afectación de dichos bienes.
En el caso del llamado aborto terapéutico, los bienes jurídicos son equivalentes,
es decir la vida de la madre y la del hijo tienen el mismo valor o jerarquía. No así
la certeza respecto de la afectación de dichos bienes. Pues en el evento en el cual
el embarazo ocasione un riesgo grave para la vida de la madre, mientras la
continuación del embarazo sólo supone el aumento de dicho riesgo, incluso hasta
en un grado muy alto, el aborto terapéutico, como forma de aborto directo,
siempre implica la certeza de la muerte del nasciturus, es decir la seguridad de
afectación máxima del bien jurídico en cabeza de suya. Así pues, aunque existe
una equivalencia de bienes jurídicos, la anulación cierta de uno no se justifica
por la mera probabilidad de la afectación del otro.
Por lo anterior, para los suscritos nuevamente se demuestra que en el aborto
terapéutico no se cumplía a cabalidad el requisito de proporcionalidad estricta,
que debe darse para que se configure la causal de justificación por estado de
necesidad, por lo cual esta modalidad de aborto no podía considerase amparada
por esta figura, como lo consideró la mayoría.
4.2.4.4. El aborto terapéutico, la igualdad y la dignidad humana.
Ahora bien, en las líneas anteriores se ha explicado que en el aborto terapéutico
la causa del actuar del agente que lo provoca, esto es el riesgo de muerte que
padece la madre, no resulta proporcionada al daño cierto que se verifica en la
esfera de los derechos del no nacido. Así, el aborto en este caso constituye un
daño mayor, porque la elección se hace entre un daño cierto y un daño eventual.
Lo anterior revela que detrás de la práctica de esta forma de aborto lo que
verdaderamente subyace es la utilización de la vida del feto para erradicar el
riesgo de muerte de la madre. En efecto, si la vida para el viviente es su mismo
ser, el aborto terapéutico implica la utilización de un ser humano para los fines
de otro, lo cual equivale a desigualar el derecho a la vida de la madre frente al
507 Ver: REYES ECHANDÌA ALFONSO. Derecho Penal, parte general. Publicaciones universidad
Externado de Colombia, 1976. Pág. 175.