TESIS DOCTORAL - Instituto de Migraciones

permanentemente bloqueado. Derivado de lo anterior, el acceso a la
jurisdicción laboral también se encuentra cerrado para cualquier posible
reclamación de las trabajadoras sexuales. Aún así, el margen interpretativo
y creativo que conserva la jurisprudencia ha provocado la promulgación de
algunas sentencias durante los últimos tiempos cuyos fallos reconocen una
relación laboral por cuenta ajena por ejemplo entre el propietario de un
club y trabajadoras sexuales del mismo establecimiento. En este sentido,
también es de destacar la jurisprudencia comunitaria como la establecida a
través de la sentencia de 20 de noviembre de 2001 del Tribunal de Justicia
de las Comunidades Europeas en el asunto Malgorzata Jany y otras 356 , que
ha permitido, por primera vez, aplicar las libertades comunitarias de
establecimiento y prestación de servicios a la prostitución por cuenta
propia. En cuanto a la prostitución por cuenta ajena su inclusión es más
dificultosa 357 , no obstante, hay que tener en cuenta que en derecho laboral
rige el principio de variedad de formas. Así, el artículo 8.1 del Estatuto de
los Trabajadores manifiesta expresamente que:
“El contrato de trabajo se podrá celebrar por escrito o de palabra. Se presumirá
existente entre todo el que presta un servicio por cuenta y dentro del ámbito de
organización y dirección de otro y el que lo recibe a cambio de una retribución a
aquél.”
Ello deja abierta la posibilidad al encaje de esta figura en el ordenamiento
jurídico laboral. De hecho, diversos estudiosos en la materia proponen
diferentes formas de reconocimiento de los derechos laborales para el
sector: trabajo autónomo, trabajo por cuenta ajena y trabajo asociado a
modo de cooperativa (Gay, 2007). Y si bien es cierto, que diversas
sentencias 358 abordan el trabajo sexual, esta aproximación se lleva a cabo
desde acepciones eufemísticas como el alterne 359 que entrañan altas dosis
356 Comentarios de esta sentencia y otras en Gay (2007) y Guamán (2007).
357 Ver la sentencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea de 18 de mayo de 1981 en el
asunto Rezguia Adoui contra Bélgica y la ciudad de Liège (C-115). Comentarios en Guamán (2007).
358 Ver sentencia de la Audiencia Nacional (Sala de lo Social) de 23 de diciembre de 2003, donde se
distingue entre la actividad del alterne y la prostitución, reconociendo en esta última la modalidad de
ejercicio por cuenta propia. Para un análisis de la citada sentencia ver Maqueda, 2009: 109-114.
359 Se entiende como alterne la actividad de captación de clientes que realizan las mujeres en los clubes,
animando a aquéllos para que consuman bebidas a cambio de una comisión en el precio. El
establecimiento de una diferenciación conceptual entre el alterne y la prostitución es más retórico que
realista desde el momento que la mayoría de las mujeres que trabajan en un club ejercen ambas
actividades (alterne/prostitución) indistintamente y en muchos casos el alterne con el cliente conduce a la
contratación de servicios sexuales. No obstante, y en base a la observación llevada a cabo en diferentes
locales de la región, no es descartable la posibilidad de que existan algunas mujeres que ejerzan alguna
de estas actividades en exclusividad. Esta distinción, en cambio, sí que ha trascendido al desarrollo de
una determinada línea jurisprudencial en nuestro país que configura la función del alterne dentro del
ámbito laboral. Para un análisis y comentarios de estas sentencias ver el estupendo artículo de Fernando
Fita “El trabajo sexual en la doctrina judicial española” publicado en Prostitución y Trata. Marco
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