TESIS DOCTORAL - Instituto de Migraciones

consideradas como sujetos pasivos (víctimas) desligados de sus derechos
más elementales. Esta clara vulneración del principio de intervención
mínima 365 que es uno de los pilares del derecho penal moderno se sustenta
a su vez en dos hechos sociales muy evidentes: por un lado, la creciente
ola de conservadurismo sexual que invade occidente y que a través de una
cobertura de pánico moral promueve cambios políticos y legales que tienen
como objetivo el control y supervisión de la sexualidad humana; por otra
parte, el miedo a los bárbaros (utilizando aquí una célebre expresión de
Todorov) o lo que es lo mismo, el planteamiento y consolidación de
políticas migratorias hostiles por parte de los países ricos hacia los flujos
migratorios procedentes de las naciones más pobres que se evidencia en el
progresivo endurecimiento de la normativa de extranjería en el seno de la
Unión Europea y al que no es ajeno el caso español. Se criminaliza el sexo,
se criminaliza la migración. Todo ello en un permanente clima de
expansionismo punitivo (Maqueda, 2007). De ahí que pocos son los
resquicios legales para poder brindar protección y capacidad jurídica a las
trabajadoras sexuales.
10.2.- Ley de Extranjería 366 : disfunciones y contradicciones
El régimen legal vigente se encuentra regulado por la Ley Orgánica
4/2000, de 11 de enero, de derechos y libertades de los extranjeros en
España y su integración social reformada a su vez por Ley Orgánica
8/2000, de 22 de diciembre; Ley Orgánica 11/2003, de 29 de septiembre y
Ley Orgánica 14/2003, de 20 de noviembre y desarrollada por el
Reglamento de Extranjería aprobado por Real Decreto 2393/2004, de 30
de diciembre. En el caso del régimen comunitario rige el Real Decreto
240/2007, de 16 de febrero, sobre entrada, libre circulación y residencia en
España de ciudadanos de los Estados miembros de la Unión Europea y de
365 El principio de intervención mínima es considerado doctrinalmente como uno de los principios
informadores del derecho penal, y significa que esta rama del derecho debe ser siempre la última ratio y
destinarse exclusivamente a la protección de los bienes jurídicos más fundamentales para el individuo y
la sociedad, ejerciendo una tutela frente a los ataques más graves e intolerables (Luzón Cuesta, 1998).
Las conductas que no alcancen ese plus de gravedad quedarán, por tanto, impunes y podrán en todo caso
ser sancionables vía administrativa pero no a través del derecho penal.
366 El concepto de extranjería es una construcción jurídica que señala y objetiva la diferencia. “Es la
herramienta jurídica que Europa ha inventado para hacer frente a la inmigración del Sur hacia el Norte”
(Francisco Checa, 2005: 11). La ley aporta así la fundamentación jurídica para un trato desigual entre los
ciudadanos: de primera (los nacionales); de segunda (los extranjeros del Norte); de tercera (los
inmigrantes del Sur con permiso de residencia); y de cuarta (los inmigrantes “ilegales” en situación
irregular) contribuyendo de esta forma a la consolidación de un tipo de estratificación social no tan
alejado del establecido en las sociedades antiguas. Para un análisis de la extranjería desde una
perspectiva de género ver el artículo de R. Mestre “Trabajadoras de cuidado. Las mujeres de la Ley de
extranjería” en Checa y Olmos ed. (2005: 139-167).
379