Actas del Congreso

348 Laura Fernández Cordero
1. La incapacitación judicial. El modelo español frente al modelo de la
Convención de los Derechos de las Personas con Discapacidad
1.1. Capacidad jurídica y capacidad de obrar. El enfoque del artículo 12 de la
Convención
Antes de explicar en qué consiste y como se regula el procedimiento
de incapacitación en nuestro país 1 , es imprescindible pararse a aclarar
la diferencia entre capacidad jurídica y capacidad de obrar, por ser el
enfoque desde el cual se entiendo dicho sistema en España y marcar
el verdadero conflicto existente entre nuestro ordenamiento y la Convención
de los Derechos de las Personas con Discapacidad (CIDPD en
adelante).
Tal y como se contempla en nuestro sistema jurídico, todos los seres
humanos tenemos capacidad jurídica, por el hecho de ser personas. Es igual
por lo tanto, para todos nosotros y se define como la aptitud para ser titulares
de derechos y de deberes; no es el caso, sin embargo de la capacidad
de obrar, que sería la capacidad para ejercer esos derechos y deberes 2 y que
desde esta concepción sí puede ser limitada por el Estado a través del procedimiento
de incapacitación judicial o modificación de la capacidad de
obrar.
Este enfoque, que diferencia entre la capacidad jurídica y la capacidad
de obrar, responde al modelo tradicional de sustitución en la toma de
decisiones, frente al modelo recogido en el artículo 12 de la CIDPD, que
apostando por el verdadero cambio, iguala capacidad jurídica y capacidad
de obrar e introduce medidas de apoyo para la toma de decisiones,
como alternativa a la sustitución de la persona en la toma de decisiones.
Esta diferencia no es menor y sus implicaciones como vamos a ver, son de
gran calado. De hecho, el artículo 12, fue el artículo que más costó aprobar
durante el proceso de elaboración del texto convencional, ya que
el conflicto entre ambos enfoques, generó un largo y complejo debate
entre los países.
1
En este punto se tomará como principal referencia la Guía práctica sobra la incapacidad
judicial y otras actuaciones en beneficio de las personas con discapacidad, 2007,
Jaén, Fundación Jiennense de Tutela.
2
Cuenca Gómez, P.,”Derechos Humanos y modelos de tratamiento de la discapacidad”,
en Papeles el tiempo de los derechos, HURI-AGE, Consolider- Ingenio
2010, nº.3 (2011), págs.4-5.