Actas del Congreso

La guarda de hecho a la luz de la Convención de las Naciones Unidas…
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personas, sin necesidad de llegar al procedimiento de modificación de la
capacidad de obrar 13 .
5. La guarda de hecho como auténtico y eficaz mecanismo de
protección: ¿por qué predicar su permanencia?
Una de las figuras que puede ayudar a conseguir el objetivo planteado
es la guarda de hecho, introducida en el Código Civil por Ley 13/1983,
de 24 de octubre; la que tenía entre sus finalidades normar la situación de
aquellas personas que ejercían facultades previstas para la tutela o curatela,
sin que exista un nombramiento por la autoridad judicial. No obstante,
dicha regulación resultó ser bastante escueta 14 y, actualmente, no ayuda a
resolver todas aquellas situaciones que, a posteriori, se presentan.
Si bien el Código civil no otorga una definición de la guarda de hecho, se
puede decir que aquella está inspirada en dos rasgos característicos. El primero,
la asunción de deberes de protección y custodia por una persona sin
título que le habilite y; el segundo, la inexistencia de un deber legal de asumirlos.
Cuando se conoce esta situación, el Juez puede requerir al guardador
para que informe sobre los bienes y persona del guardado sin perjuicio de
establecer las medidas de control y vigilancia que considere oportunas (art.
303 CC). Con el informe, la autoridad judicial analiza las circunstancias y
determina si da cuenta al Ministerio Fiscal para que inicie el procedimiento
de modificación de la capacidad de obrar, o, si por el contrario, mantiene la
guarda de hecho con las correspondientes medidas de control y vigilancia.
Por otro lado, el guardador tiene alguna posibilidad de actuación a favor
del guardado (art. 304 CC), sin que ello implique un mecanismo de
representación o sustitución de la actuación del incapaz 15 . De esta manera,
13
Vid. Santos Urbaneja, Fernando, “Dos cuestiones relativas a la protección legal de
las personas mayores: ¿Qué debemos proteger?, ¿qué significa capacidad para decidir
por sí mismas?”, González Porras, José Manuel y Gallego Domínguez, Ignacio
(Coords.), Actas de las Primeras Jornadas de Problemas Legales sobre tutela, asistencia
y protección a las personas Mayores, 2001, pág. 85; Leña Fernández, Rafael, “Igualar
diferencias: un reto jurídico para los discapacitados psíquicos”, Serrano García,
Ignacio (Coord.), La protección jurídica del discapacitado. I Congreso Regional, 2003,
pág. 251.
14
Vid. Rogel Vide, Carlos (1986), La guarda de hecho, Madrid, Tecnos, pág. 33.
15
Vid. Fábrega Ruiz, Francisco (2006), La guarda de hecho y la protección de personas con
discapacidad, Madrid, Ramón Areces, pág. 90; Sancho Gargallo, Ignacio (2000),