Actas del Congreso

La guarda de hecho a la luz de la Convención
de las Naciones Unidas sobre los Derechos de
las Personas con Discapacidad
PATRICIA LESCANO FERIA
Doctoranda
Universidad de Oviedo
1. Planteamiento
En general, la protección de las personas mayores con discapacidad se
realiza en tres ámbitos: el privado, mediante cuidados y asistencia realizados
por un entorno familiar propio o ajeno; el público, a través de la red
de servicios sociales que brindan apoyo al beneficiario; y el jurisdiccional
por medio de la protección de la persona y bienes de aquél que haya sido
incapacitado.
Dicha protección no ha estado libre de críticas. La salvaguardia pública
tiene un cariz más de solidaridad, beneficencia y caridad, que de verdadera
preocupación por la defensa de los derechos de las personas con
discapacidad 1 . Asimismo, la medida tuitiva jurisdiccional (a través de las
diferentes figuras de guarda que contiene el Código civil) tampoco es la
panacea porque tiene un carácter más patrimonial que personal, aunque
se diga lo contrario 2 . Además, es patente la existencia de situaciones en las
que el procedimiento de modificación de la capacidad de obrar resulta ser
incompatible, porque, o bien se trata de circunstancias que no se ajustan
al artículo 200 del Código civil (enfermedades o deficiencias persistentes
de carácter físico o psíquico, que impidan a la persona gobernarse por sí
1
Tradicionalmente, la discapacidad fue abordada, casi de manera exclusiva, a través
de políticas sociales asistencialistas o sanitarias fundamentadas en prestaciones
y no en derechos, propias de un modelo médico, rehabilitador o proteccionista.
Vid. Vivas Tesón, Inmaculada (2012), Más allá de la capacidad de entender y querer…
Un análisis de la figura italiana de la administración de apoyo y una propuesta de reforma
del sistema tuitivo español, Badajoz, Futuex.
2
Vid. Fábrega Ruiz, Francisco, “La atención social de la discapacidad. De la asistencia
social al reconocimiento de derechos”, Sumuntán. Revista de estudios sobre sierra
mágina, 2008, Nº 26, pág. 14.