Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

11. - LOS CONCEPTOS "SOCIALES" DE ACCION
257. Su origen. Esta teoría, que es entendida de muy diversas formas
", fue expuesta por vez primera por Eberhard Schmidt en 1932";.
La circunstancia de que haya sido el actualizador del Lehrbuch de von
Liszt quien inaugurara esta corriente, ha llevado a vincular la misma
con su "sociologismo" 3b, lo que no carece de sentido, al menos en la
versión que de la teoría él proporciona. Aunque Eb. Schmidt parte de
la tan usada -y abusada- "naturaleza de las cosa^"^, rechaza las
diferente9 versiones que partiendo de esa idea afirman las estructuras
"lógico-objetivas" y, por supuesto, también las variantes jusnaturalistas,
afirmando -en consonancia con Engisch M- que de la Natur der Sache
"no puede deducirse una traba para el legislador ni para el juez" 41. Se
mantiene así en una posición positivista, a diferencia de otros sostenedores
de la teoría que éI iniciara4'. Pese a esta profesión de fe positivista
hay una contradicción en su razonamiento, porque Eb. SchmidC
deduce de la "naturaleza de las cosas" que sólo las acciones con sentido,
social interesan jurídico-penalmente, "pues entre el mundo socialmente
lleno de sentido y el derecho pueden establecerse relaciones de
cambio, y no entre el derecho y la naturaleza en el sentido causal-empírico
de los puros datos del ser". "El rayo electrizante, la marejada destructora,
no son objeto de valoración jurídica'143. Este párrafo dernuestra
claramente -por pluma del propio Schmidt- que el legisla-
-" Configuradora de una superación entre causalismo v finalismo la considera~~,
por ei., ~IMOFER, Der soziaie Handlunsbegriff, en "Fest. für Eb.
Schmidt", 1961. 1% y SS.; JESCHECK, Der strafreckliche Handlringsbegriff in
dogmengeschichtliger Entwicklung, en el mismo, 140 y SS.; com variante del
cailsaliSm0 111 ve ~~AUR~CH, 174 y SS.; GIMBERNAT C)RDEIG (Delitos cualificados.
117) cree qiir compnrit. las críticas clel fiiialismo.
L: LISZT-SCHSIIDT. Lelirbuch, 23 ed., p. 133; ulteriorment- desarrolla
Scrrai~~~ el concepto eii otros trabajos, Die militarische Straftut und ihr Tater,
IR%, pp. 22-3: Der Arzt im Strufrcclit. 1939, pp. 78 y SS.; Soziale Handiitngslehre,
en "Fest. für Engisch", 1969, 339.
:% Así lo hace DEL ROSAI, (1. 564/5 y 4), pese a qne SCIIMIDT se cuidó
de distinguir cuidadusaniente sri posicihn de la de LISZT ("Fest. fiir Engisch"
339 ) .
.'? Sctiarro~. en "Fest. Kir Engisch", pp. 351-2 (cita al respecto a RAD-
BHUrir, Da~ixr, STIIATENWEHTH, MAIHOFER, LARENZ, BALLWEG, ~VELZET.). El
tjiis* :!te, des:irr-cl!io sigue este trabajo de SLTXMIDT, por ser la última exposición
h clel :ii~tol.
'O E~c;rsci+, eri "E't.st. fiir Eb. Schmidt", 1961, 80 y SS.; más recientemente,
eii ;\itj der Sirche 18i;rh de7 Gerechtigkeit, 1971.
Op. cit., 351, n. 22.
4' .%si ~wi. ej. .!~,+IHOFER, HeA und Sein, pro lego me^ zu einer Rechtsym-
Ii:~:i~jrie, Frarrkfui-t. 19%; del mismo, Naturrecht als Existenzrecht, Frankfurt,
L'?tlij; izii~l :j,irrce rvconocrr10 JESCHECK, particularmente respecto de la tuli).i!>ilid:id
( 337 y SS ),
'' 011. pit.. p. 352.