Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

lógico-objetivas que vinculan al legislador con la naturaleza de la
conducta que quiere prohibir o permitir, la que no le posibilita otro
camino.
59) La validez de las normas y de los preceptos dependerá de
que llene todos los requisitos de validez la ley que los contiene:
a) Que sea constitucional (además de espacio-temporalmente válida),
lo que implica el reconocimiento de la estructura lógica que obliga
al legislador a respetar la naturaleza de persona del ser humano;
p) Que respete la naturaleza del orden jurídico, esto es, que no s.:
halle en contradicción irreductible con otra norma o normas.
Entendemos que de este modo quedan superadas las consecuencias
prácticas del viejo problema de la duplicidad de la antijuridicidad y al
par se evita el riesgo de que se trate de introducir la ética social en el
derecho. La llamada "etización del derecho penal", en la medida en
que puede y debe admitirla un Estado de derecho, no puede ser más que
el reconocimiento de las estructuras lógicas que vinculan al legislador
con las pautas sociales, por un lado, y de la aspiración ética del derecho
por otro. Esta última debe mantenerse en el nivel mínimo exigible, O sea
con el respetuoso reconocimiento de la pluralidad de órdenes valorativos
de nuestra sociedad 36.
11. - ANTIJURIDICIDAD OBJETIVA E INJUSTO PERSONAL
417. El injusto personal. Se discute muy frecuentemente la
naturaleza objetiva o subjetiva de la antijuridicidad y del injusto.
pero lo que por "objetividad" o "subjetividad" se puede con eilo
connotar es por demás equívoco 37. A Veces se quiere expresar la
objetividad del injusto, otras la exclusión de las motivaciones del
campo de la antijrrridicidad, otras la innecesariedad de la imputabiilidad
del autor, etc.
Cuando Jhering funda el concepto civilista de antijuridicidad sobre
base objetiva, el de culpabilidad lo funda subjetivamente, porque requiere
la imputabilidad 38. Loffler enuncia una teoría tan objetiva que podía ser
antijurídico el hecho no humano39. A las concepciones que se suelen con-
36 Cfr. MERCEN, ARMAND. Die Indikationen, en "Das deutsche Strafrechtsreform",
1966, hlünchen, 106.
37 Sobre ello, WELZEL, 51; RODR~GUEZ DEVESA, 327; POLAINO NAVARRETE,
.op. cit., 41-2; bastante preciso, SCHURMANN PACHECO, RODOLFO, Aspectos de
b antijuridiciahd en el campo del derecho penal, en RDP y C, 1989-1, p. 44.
38 JHERING, RUWLF, Das Schuldmoment im Rotnischen Priuotrecht, en
"'Fest. für Birnbaum", Giessen, 1867.
Lo~n~n, ALEXANDER, Unrecht und Notwehr, en ZStW, 21 (1901),
pp. 527 y SS.