Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

puede fundar el deber de garantía: el de las relaciones en Ta socbdad
o relaciones en la vida (Lebensbezihung). En este grupo, si bien
entran relaciones que dan lugar a la posicibn o deber de garantía,
entendemos que ellas deben ser manejadas con cuidado. Nos inclinamos
a pensar que las obligaciones que dan lugar al deber de
garantía pueden darse en dos situaciones:
a') Cuando se trata de relaciones & familia, que son relevantes
para el derecho civil, como la que existe entre cónyuges, pero
que d mismo tiempo son prácticamente redes (una prolongada separación
de hecho no daría lugar a ellas).
Es sabido que abstenerse de impedir un suicidio configura una omisión
de auxilio (art. 108 CP), pero la no evitación del suicidio de un
incapaz constiiuye un homicidio cuando existe un especial deber de cuidado
por parte del autor, como consecuencia de su posición de garante 'lo.
Si bien el matrimonio es fuente de Ia posición de garante de los cónyuges,
cabe preguntarse si esta posición de garante respecto del bien jurídico
vida del otro cónyuge abarca el caso del suicidio, en forma tal que el no
impedimento del mismo equivalga a la comisión del homicidio calificado
del art. 80, inc. 1" Frente a nuestra ley positiva y especialmente a las
disposiciones de la ley de matrimonio civil, la solución, especialmente en
el caso de no mediar una enfermedad previa, se presenta harto dudosa
y, personalmente, creemos que debemos inclinarnos por la negativa. Cabe
recordar con Dreher que en estos supuestos hay que distinguir claramente
la cuestión ética de la jurídica 111.
P) Cuando se trata de otro tipo de relación, pero siempre que
esté basada en el principio & la confianza.
En síntesis, creemos que este tipo de relaciones, para generar
un deber de garantía, debe basarse efectivamente en el principio
de la confianza. Esta es la única base firme que las puede limitar.
Lo contrario o sea hablar de "relaciones sociales" o "relaciones de
la vida", son "expresiones programáticas" como dice Stratenwerth,
que desafortunadamente nos llevan a lo que queremos evitar: que
la ética social pase íntegramente a ser fundamento del deber de
garantía. Esto sería una calamidad. Por ello la doctrina se esfuerza
m limitar el deber de garantía y suele perderse en un tremendo
casui6mo.
Se acepta como posición de garante la del matrimonio, pero se duda
o se niega en cuanto al parentesco extramatrimonial; se las acepta de
110 Cfr. &o, HARRO, 170.
111 DREHER, EDUARD, Kann eine Ehegate, der den Selbstmord des anderen
zulasst, ein Totungsdelikt begehen en "Bemühungen um das Recht", München.
1972, pp. 175 y SS.