Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

TIPICIDAD Y ATIPICIDAD CONGLOBANTES 499
remisión a valores ético-sociales) o cuando lo hace tácitamente (los
tipos culposos en los supuestos en que la violación de la reglamentación
no necesariamente implica la violación del deber de ciiidado)13.
p) No obstante, también podremos tornarIa en cuenta cuando.
el orden jurídico nada nos dice a su respecto, porque el principio,
general de que parte Welzel es aceptable cm vigencia residual:
siempre que el orden jurídico no otorgue especial relevancia jurídica
a una conducta, cabe entender que su relevancia jurídica coincide
con la relevancia ético-social de la misma. Así, no cabe duda
de que el adulterio no es bien visto socialmente, pero ello no implica
que esté ético-socialmente considierado como un delito en
nuestros días. No obstante, nada nos autoriza a no considerarlo
un injusto penal dentro de nuestro orden jurídico que lo tipifica
como tal.
De cualquier forma, los casos de remisiones expresas o tácitas
a las valoraciones ético-sociales son en general reglas de interpretación
que corresponden a Ja tipicidad legal, para determinar el alcance
del tipo objetivo. Por ende, los supuestos que incluimos en a
serían en general problemas que corresponden a la tipicidad legal
y las valoraciones ético-sociales serían criterios para determinar lo
tipicidad legal objetiva de una conducta.
Distinto es el alcance de los supyestos que incluimos en 13, porque
aquí hay un correctivo que tiene lugar recién cuando se plantea
la consideración conglobada de la norma. Es en el marco de la tipicidad
conglobante donde se halla la remisión a la ética social, que
en tanto sea usada para restringir el ámbito de ;lo prohibido, no
genera problemas para la seguridad jurídica 74. El conocido dicho
(3e Goethe, ubi hhnes sunt, modi sunt, caracteriza la infinita variedad
,de valoraciones humanas 's y con ello se afirma la necesidad
en que se encuentra el orden jurídico de remitir a las pautas sociales
de conducta, lo que le viene impuesto por la naturaleza de las
cosas y, siempre que la remisión sea impuesta por la naturaleza
de las cosas, el nullm crimen sine lege no estará violado.
De cualquier manera, esta segunda expresión de la teoría de
73 Cfr. supra, 362.
74 Cfr. GALLAS, ap cit. No obstante, cabe tener en cuenta que hay un
gran peligro en la reversión del argumento. Así como GALLA~ pretende limitar
al tipo ''formal" con un concepto de tipo "material", lo que en principio no es
objetable, ROXIN toma la senda inadmisible de ampliar el concepto "formal"
valido del "material" (Taterschaft un& Tatherrschoft, 618).
75 KIENAPFEL, WETHELM, op. cit., p. 121.