Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

finalidad en la misma. E;to revela claramente el carácter idealista
de su planteamiento: cuando la acción no tiene el fin típico, no tiene
fin alguno. Todo ello lo conduce a afirmar que "nmguna teoría de la
acción y, aún más, ningún otro concepto fundamentado ontológicamente
de modo simi,lar pueden ser la base de un sistema del que se puedan
derivar resultados prácticos", es decir que, pretendiendo criticar por
ontológicamente falso el concepto finalista, termina quedándose sin nin.
gún concepto ontológico de conducta y afirmando que tampoco tendría
utilidad, con lo que no hace más que dar ur nuevo desarrollo -que
poco tiene de original- al concepto elaborado por Weber. Admite la
finalidad en la conducta, pero afirma que la finalidad la crea la norma,
es decir, que no es una categoría del ser sino que, así como en otro
tiempo se habló de una "causalidad jurídica" -concepto del que no está
nada lejos Roxin-, habla él ahora de una "finalidad jurídica", sólo
que parecería que ni siquiera admite que haya una finalidad "prejurídica".
Su afirmación es rotunda a este respecto: "fuera del mundo de los
valores sociales y de las relaciones jurídicas no se puede decir de ninguna
forma de conducta si es o no es final, porque no se puede determinar
apriorísticamente respecto del derecho qué elementos de sentido
han de incluirse en ese concepto". El planteamiento, que pretende comenzar
como un ataque ontológico al concepto finalista de acción ("Yo
creo que, si se quiere examinar a fondo la capacidad de rendimiento
del concepto de acción, hay que comenzar antes. Es decir, no habría
que limitarse a negar la vinculación del derecho a realidades ontológicas
preexistentes, sino que se debería considerar algo más detenidamente
esas pretendidas legalidades del ser"), termina en una,verdadera
profesión de fe idealista: "No es cierto que una estructura & la acción
de carácter prejurídico y vinculante para el legislador sea la que deter-'
mine el contenido de la finalidad y del tipo, sino que, por el contrario,
el tipo, nacido de consideraciones valorativas jurídicas y orientado a
los contenidos sociales de significado, determina qué conducta es fina!
en sentido jurídico y qué circunstancias hay que incluir en el tipo subjetivo".
La inversión idealista del planteamiento realista del finalismo
es total, al punto de que concluye en la necesidad de "sustituir la
teoría final de la acción, si se quiere persistir en el punto de partida
final, por una teoría final del tipo".
266. El desplazamiento de la conducta mediante la afirmación
de acciones típicas no voluntarias. Uno de los argumentos más recurridos
para desplazar a la conducta de su posición básica en la
teoría jurídica del delito es la afirmación de pretendidas realizaciones
típicas que no requieren voluntad. Esto ha llevado a una ampliación
tal del concepto de conducta, que para algunos autores
queda simplemente identificada con el hecho humano, en el sentido
$que hemos dado a la expresión 94.