Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

VII. -LA JUSTIFICACION EN LOS DELITOS OiMISIVOS
444. La jrstificación en los delitos omisivos. Las causas de
justificación en delitos omisivos son aceptadas por la doctrina dominante
mo, no alejándose sustancialmente de la fonna en que las
mismas operan en los delitos activos 201.
Como ejemplos de ,legítima defensa en delitos omisivos, podemos
mencionar la omisión del soldado que no defiende al camarada.
porque éste le iba a agredir inmediatamenteZo2 o la del que
encuentra a alguien caído en un pozo profundo que al acercarse
le dispara, por lo que omite prestarle ayuda para salir del pozo.
IX. - DISMINUCION DE LA ANTIJURIDICIDAD
445. Disminución de la antijuridicidad. El art. 35 CP establece
una disminución de pena para "el que hubiere excedido los
límites impuestos por la ley, por la autoridad o por la necesidad".
La pena aplicable en tal caso, será la "fijada para el delito por
culpa o imprudencia".
Pocas disposiciones del código vigente -por no decir ninguna
de ellas- han dado lugar a interpretaciones tan dispares como este
artículo. Hay quienes entienden que las conductas que abarca el
art. 35 son culposas en tanto que otros entienden que son dolosas
204. , hay quienes opinan que ias conductas allí previstas registran
una atenuación que se funda en un error de hecho vencible que las
hace culposas 'O5 o que registran un menor grado de culpabilidad en
función del miedo o emoción 'O" de un error vencible de prol~ibi-
?O0 Cfr. KAUFMANN, ARMIN, Unterlassungsdelikte, 208; Wnzn, 219;
PORTE PETIT, CELESTINO, en RJV, 1962, nQ 5, 461 y SS.; RIVA~~BA Y RIVACOBA,
MANUEL DE, en op. cit. en "Hom. al R. P. Julián Pereda", p. 252.
201 Cfr. STRAT~WERTH, 289; BACIGALUPO, L54; sobre la colisión de deberes
que algunos autores plantean aquí (así WESSELS, 122), v. supra, S 398.
?O2 Ejemplo de BOCKELMANN, 139.
2Q3 Así SOLER, 1, 375; NÚGEz, 1, 429; FONTÁN BALESTRA, 11, 185; PECO.
JosÉ, Proyecto de Código Penal, La Plata, 1942, p. 120; TERÁN LOMAS, 1, 410;
DE LA RÚA, p. 497; VÁZQUEZ IRVZUBIETA, 1, 225.
2M Así, BACIGALWO, en NPP, 2, 56; ARGIBAY MOLTNA, 1, 254; Sup. Corte
de la Prov. de Bs. As., cit. por DE LA RÚA, p. 495.
205 Así, FONTÁN BALESTRA, 11, 185; SOLER, 1, 375; Di~z, EMILIO C., en
"Rev. de Derecho Penal", Bs. As., 1929, 1, 25 y SS.
206 PECO, La reformu cit., p. 356.