Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

11. - DELIMITACION
283. Tipo, tipicidad (adecuación típica) y juicio de tipicidad.
Si bien no se confunde al tipo con la tipicidad, suele darse a la
expresibn "tipicidad" un doble sentido que lleva a la confusión de
ambos conceptos. Así, en un caso concreto, se suele hablar de la
"tipicidad de la conducta homicida de A", queriéndose connotar
con ello a) que la conducta de A es típica de homicidio, y también
o) la operación (función que desempeña el juzgador valiéndose
del tipo) por la que se establece que la conducta de A es
típica de homicidio. De este modo el tipo tiene por función la tipicidad
para determinar la tipicidad, lo qiie resulta contradictorio.
Entendemos que es necesario distinguir entre el juicio de tipicidud,
que es la función por la que ésta se establece, y la tipicidad
de una conducta, que es e1 resultad« dcl juicio anterior y tina característica
de la conducta y de1 delito.
Beling, muchos años después de Ia creación del concepto de tipo
penal, reconoció que éste, tal como lo había anunciado en 190G, presentaba
múltiples aspectos criticables, y por ello expone la teoría del Leifbild.
que ha tenido eco en la doctrina nacional, aunque pasó totalmente por
alto en la germana. No obstante la complejidad enorme de esta teoría
-que no compartimos- tiene la virtud de poner bien de relieve que el
tipo es una construcción imaginaria.
Beling decía con toda razón, que el tipo es una "construcción. iniagen
o figura de la imaginación" (Vorstellungsgebilde) expresión que se
tradujo por "de puro concepto"7, lo que no connota suficientemente lo
que quiso con ellío significar el que fuera profesor en München. Esta
"construcción imaginaria"' (e imaginada), en alemán Tatbestand (para
nosotros que no aceptamos la teoría de Leitbild o "figura rectora"), es
obra del legislador -que permanece en la ley- y que se ha traducido
por "tipo", expresión que conservamos y que ha adquirido carta de ciudadanía
en el penalismo de lengua castellana \ La tipicidad (Tatbestandsmassigkeit)
9 se deriva del tipo mediante un juicio por el que esta-
G BELING, en D. L. com Tatbestund, 4.
BELING, El rector de .los tipos de delito, trad. de L. Pricto Castro y
J. Aguirre Cárdenas, Madrid, 1936, p. 12.
Sobre esta cuestión, JIMÉKFZ DE AsÚA, 111, 746 y SS. Coinciiliiuos con
este autor en que la traducción "caso penal", Iieclin por Ramos, es confiisa
Y de difícil manejo. Tampoco nos parece suficientemente precisa la de Núsez.
Cabe consignar que también en Alemmia se pretendió rebaiitizai-10: ~IECLEH
Propuso llamarle "descripciún del delito" ( Deliktsbesclireibung) ( HECI.ER,
A~~usT, Die Merkmale des Verb~.echens, en ZSt\\:, 36 [1915], p;' 31. La traducción
literal mas correcta de Tatbestand es, para nosotros, siipu.sto de
hecho".
Vatbestandsmassigkeit es traducido por "tipicldud" por Jraih-EZ DE
Asú~, y en tal sentido lo usamos. Cabe hacer notar que Prieto Castro y ..igiii-