Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

mar, simplemente, que el derecho no puede tolerar actos que son
aberrantes frente a los más elementales principios de la co-existencia
humana.
En la doctrina argentina se ha entendido la racionalidad de la
necesidad del medio, como la propmcionalidad", lo que resulta
correcto, siempre que por "proporcionaliclad" entendamos c.1 requerimiento
negativo de que no falte la p.oporcimnl2dad de manera
aberrante. Igualmente, se ha entendido que por "medio" no debe
connotarse un instrumento sino todo género "dc acciones y omisiones
que se emplean para la defensa"".
Tal apreciación resulta correcta, puesto que lo que la ley exige
no es una "equiparación" ni "proporcionalidad" de instrumentos,
sino una cierta proporción entre la conducta lesiva y la conducta
defensiva en cuanto a su lesividad. Así, existirá esta proporción
cuando el que es atacado a puñaladas se defiende con un arma de
fuego, porque hay proporción lesiva, aunque objetivamente sca más
dañoso un revólver que un cuchillo.
La legítima defensa aparece en el Digesto, en las Partidas y en las
Recopilaciones, referida siempre a ciertos delitos en particular, especialmente
los delitos contra la vida y la integridad corporal, como tambitn
los referidos a la defensa del domicilio. Así se la !egisla eri el código
Napoleón y en el español de 1822. El código de Baviera fue el primero
que la legisló en su parte general, aunque niucho antes había sentado el
precedente al proyecto de Mello Freire, incluyéndolo como 9 18 ilr su títuio
segundo ("De las personas capaces de delinquir") : "Xáo coininette delicto
o que em sua justa e necessaria defesa ferir ou matar, niia excedendo o
modoJ'. E! código de Brasil de 1830 siguió el mismo criterio. El niodelo bivaro
fue seguido fielmente por nuestro prinier codificador, cuyos arts. 195
y siguientes repr~dujo en los arts. 'iv a 13" de! título III'! de su proyecto
íarts. 152 y SS. del código Tejedor). Es interesante consignar varias circunstancias
felices. que nos ahorraron complicaciones. En principio, Feuerbach,
en el art. 127 de su código, decía que la defensa "exculpa" (entschuldigt)
y Vatel tradujo mal la expresión, haciéndolo por "legitima"
(Zégitime), traducción que pasó al art. 154 del código Tejedor, por lo
que la legítima defensa siempre fue en muestra codificación una causa de
justificación y no una causa de inculpabilidad, como correspondía conforme
a los criterios criticistas. También Vatel cometió otro error afortunado
de traducción: en lugar de traducir literalmente Notwehr por
"defensa necesaria", lo hizo por "defensa legitima", traducción libre tomada
del código francés, que evitó que la terminología bRvara y en general
alemana, que suele acarrear serios problemas, pasara a nuestra
Ley positiva.
'"fr. DíAZ, E~~ILIO C., p. 100; FONT.~N BALESTH.~, 11, 144-5.
2"Nú~~z, 1, 371; FONTÁN ~AI.I:YTRA, 11, 143.