Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

354 TWRÍA DEL DELITO
que atienden a las motivaciones, pero que terminan transitando un camino
paralelo al de las teorías de la voluntad, porque en último análisis, si el
autor ha incluido el resultado concomitante en la decisión de la conducta
habrá dolo y, si r,o lo ha hecho, habrá culpa.
En verdad, así como las teorías de la representación y de la voluntad
han perdido vigencia como debate doctrinario, algo parecido sucederá con
las que, hijas de ellas, alimentan el debate sobre el dolo eventual --cuyos
síntomas están ya claros en los últimos tiempos-, pues no puede explicarse
unilateralmente, sino como representación de la posibilidad y aceptación
de la posibilidad. Otro problema será el de determinarlo en cada caso
.concreto (más procesal que penal), que finca en "las dificultades que
plantea siempre el conocimiento de actitudes subjetivas" 241.
Quizá este problema es el que ha llevado a Armin Kaufmann a enunciar
hace algunos años su teoría de la "manifestación objetiva de la voluntad
de evitación"242, a la que con razón observa Jescheck 243 que esa
manifestación es sólo un indicio de la actitud interior del autor. Lo decisivo
no es que el autor no haya manifestado objetivamente su voluntad de evitación,
porque ésta pudo faltar en razón de haber considerado la posibilidad
con ligereza y creído seriamente en una salida244. Si bien tiene razón Jescheck,
estimamos que la teoría de Kavfmann puede tener interesante valor
en el derecho procesal, siendo una hipótesis digna de transitar más detenidamente
en ese campo, que es al que se nos ocurre que se van derivando
las mayores dificultades del dolo eventual.
La circunstancia de que se denomine al dolo eventual también
"dolo condicionado", no debe llevarnos a confundir la incertidumbre
del autor en cuanto a la producción de un resultado concomitante,
con la incertidumbre del mismo en cuanto a la finalidad
de su conducta. Esta última existe cuando todavía no se ha decidido
qué se va a hacer; en ese caso no hay aún dolo 245. El sujeto que
saca su arma sin haber decidido si lo hace para disparar o para
amedrentar con la mera exhibición, aún no actúa con dolo 246.
Digamos sintéticamente que:
1) El dolo puede ser directo y euentud;
2) El dolo directo es: a) de primer grado, cuando el resultado
241 CURY, ENRIQUE, Contribución al debate acerca del dolo euentd, en
NPP, 1975, 4, no 6, pp. 149 y SS. (156).
2e KAUFMANN, ARMIN, Der dolus euentuolis irn Deliktsaufbau, en ZStW 70,
1958, pp. 73 y SS. (traducción de Moisés Moreno Hernández en RJV, 1973, 3,
pp 5 y SS.).
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