Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

manera en el CP (en el art. 164 la "violencia" no puede ser un concepto
que se equipare a someter a la víctima de una fuerza física
irresistible, al igual que las "violcncias" del art. 95, la del 181, etc.).
Por otra parte, la redacción del art. 34 es clara. Dice: "violentado"
por una fuerza física irresistible. Sblo en la medida en que la
violencia llegue a constituir una fuerza física irresistible será un supuesto
de ausencia de acto (por fuerza física irresistible). lgual
sucede, si se traduce en una inconsciacia.
De allí que no compartimos la opinión de que "la violencia desplaza
a la calidad de autor". La violencia desplaza la calidad de
autor siempre que constituya una fuerza física irresistible, pero puede
o no desplazarla cuando configura una coacción, que en modo alguno
es una falta de acción.
Fontán Balestra y Núñez afirman que cualquier empleo de hinóp
tic0 o narcótico constituirá falta de acción por fueiza física irresistible
aunque en realidad no falte la ~cción~,~. Núñez aclara que si falta la
acción por otras causas psíquicas, debe aplicarse el art. 34 inc. 1" para
absolver, pero teniendo en cuenta que lo que falta es la acciónti7. Aquí
Núnez se refiere seguramente al "estado de inconsciencia" ("total").
Jiménez de Asúae8 comparte entusiastamente la opinión de Soler y critica
a Mallo por su escasa reflexión sobre el punto. Mallo afirma que la
violencia física o moral está tratada en cada oportunidad por la ley
"penal" y por ende a ese tratamiento se remite. "Esta disposición -agrega-
totalmente innecesaria, no puede tener otro justificativo que el de
iio alterar la numeración al proyecto al pasar al Senado. Esta Cámara
suprimió un articulo al proyecto originario que se le remitía en revisión,
con lo que le fue necesario hacer una nueva disposición con lo
que c,ia un inciso del artículo anterior" bv. La explicación administrativa
de Mallo tampoco nos satisface.
En este sentido no compartimos ninguna de las opiniones expuestas.
El artículo 78 dice: "Queda comprendido en el concepto de 'violencia'
el uso de medios hinópticos o narcóticos", y el 34, inc. 2" "el que obrare
violentado por fuerza física irresistible o amenazas de sufrir un mal
grave e inminente". Tan "violentado" está, según la ley, el que lo está
por una fuerza física irresistible como el que lo está por las amenazas
de sufrir un mal grave e inminente. Si en ambos casos hay violencia
Y uno es una causa que excluye la antijuiidicidad o la culpabilidad, quiere
decir que puede haber una violencia que no necesariamente excluye la
acción y ello se hace claro en los tipos, cuando el legislador se refiere a
'"' E'ONT~N BALEST~A, 1, 446.
NÚXEZ, 1, 234.
""1hrkNn DE AsÚA, Tf'atad0, 23 ed., 111, 720-2.
"WALLO, MARIO hl., Código Penal Argentino comentado y sus leyes
c~t~~~lcnienturzus, Bs. As., 1948, 1, 451.