Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

El inc. 9' de la ley 17.132 establece un criterio acerca de la res-
-ponsabilidad médica que es inadmisible en materia penal: la responsabilidad
del jefe por los actos de sus subordinados. No abrimos juicio
sobre el valor civil o administrativo de dicho precepto, pero le negamos
cualquier vigencia penal, pues implicaría una violación de 108 preceptos
de la culpa 9 un retroceso a la responsabilidad objetiva, o sea, una derogación
del Código Penal. Es hoy imposible que el cirujano-jefe controle
lo que realiza el anestesista, salvo en lo que pueda observar en el curso
de la intervención ?O1. La especialización y distribución de tareas requeridas
en una intervención quirúrgica delicada no puede tolerar semejante
principio.
Entendemos que a este respecto es de aplicación uno de los más
fructíferos criterios que se han abierto paso en la doctrina y jurisprudencia
alemanas para determinar la medida del deber de cuidado: el
"principio de confianza" (Vertrauensgrundaatz). Conforme a este principio,
en el campo médico, cuando el médico ha seleccionado a su equipo
conforme a los requerimientos técnicos y reglamentarios (título o habilitación
para la función que debe desempeñar en el equipo quirúrgico),
el error que éstos puedan cometer en el curso de una intervención no
le es imputable, pues el médico no tenía razón para retirarle su confianza
202.
410. Las intervencioiws quihrgicas sin fin terapéutico. a) Las
intervenciones cosméticas, que persiguen una finalidad de mejoramiento
estético, no pueden considerwse terapéuticas, toda vez que,
aunque ocásiona'mente persiguen v logran un mejoramiento de la
s?lud psíquica del sujeto, esta consideración no puede generalizarse.
Por lo general, serán conductas tipicas justificndas por el ejercicio
de un derecho (art. 34, inc. 4O del CP; art. 14 de la CN; ley
17.132), en la medida del consentimiento dado por el paciente 'O3.
b) Estimamos que ello es así aunque tengan ~ O T objeto la come~&
de malfomnaciones congénitar 204, salvo que de la malformación
se derive un peligro o daño para la salud. En lugar, creemos
que quedan fuera del concepto de intervención cosmética las que
fmn parte de la cura de una lesión deformate, aunque fuere
quirúrgica.
2" Sobre negligencia en la aplicación de anestesia, Cova G&A, LUIS,
La responsabilidad penal de los médicos. en "Revista de Derecho y . Legisla- -
ción ', Caracas, 38 (1949), 191.
202 Cfr. ENGISCH, en "Langebecks Archiv"; LENCKNER, THW)WR, en "Fest.
für Engisch", 490-508.
z03 Cfr. ENGISCH, en "Heidelberg Jahrbücher"; MA~RACH, Bes. Teil, p. 77;
SCHAEFER, op. et loc. cit.
204 Otra opinión, SCHAEFER, ídem; MEZGER-BLEI, 10c. cit.