Tratado De Derecho Penal - Parte General - Tomo III

AUSENCIA I)E CONDUCTA 153
creyendo que lo hace en legítima defensa (error de prohibición), al igual
que el que cree que actúa, en estado de necesidad inculpante (error asimilable
al error de prohjbición en cuanto a sus efectos).
Cabe anotar otro dato demostrativo, que es proporcionado por la
fuente misma de la expresión "criminalidad del acto", la que demuestra
que es una palabra que sirve de "comodín", como expresión sintética y
en reemplazo de otras de más difícil traducción, pero que en modo alguno
reemplaza a "antijuridicidad". En efecto, la expresión fue tomada
por la Comisión del Código de 1886, que en el inc. 1" del art. 81 se refería
al que "no haya tenido conciencia de dicho acto o de su criminalidad"
51. El código de 1886, a su vez, la había tomado del código Tejedor,
que la usaba en el inc. 39 del art. 147, que se refería al sujeto que "no
ha tenido conciencia de dicho acto o de su criminalidad", y en el inc. 5"
del art. 147, refiriéndose a los sordomudos, que no hubiesen recibido educación
suficiente para ''conocer la criminalidad de sus actos" 52. La primera
disposición provenía del art. 121 del código bávaro. Es sabida la
teoría de la coacción psicológica de Feuerbach, en que para ser imputable
se debía ser capaz de sentir la amenaza de pena, es decir, de comprender
la punibilidad. Pues bien, aquí Feuerbach, en e1 art. 121 del
código de Baviera, exigía ese requisito, es decir, la comprensión de la
"punibilidad" (Strafbarkeit), sólo que Vatel tradujo Strafba~k&t~~ por
,"crin~inailité" y Tejedor tradujo literalmente a Vatel.
En la segunda ocasión en que el código Tejedor usa la expresión
"criminalidad" -referida a los sordomudos- pasa algo análogo: lo
que Vatel tradujo -y Tejedor siguió- como "criminalité" era en alemán
Unerlaubtheit y se hallaba en el art. 120 del código bávaro. Esa expresión
es traducible como "calidad de no permitido", pero no puede traducirse
como "antijuridicidad", porque esa palabra en alemán es Rechtwidrigkeit
y el mismo Feuerbach la usa frecuentemente. En consecuen--
sia, los dos textos son traducciones literales de Vate1 54 hechas por Tejedor,
con lo que queda claro que el legislador argentino de 1921 tomó,
en definitiva, una palabra con que se simplificó la traducción de dos
.diferentes, sin ser correcta en ninguno de ambos casos, pero que tampoco
en ninguno de ambos quiso significar "antijuridicidad", y mucho
menos en la fórmula de inimputabilidad, donde bien claramente en su
origen significaba "punibilidadl'.
En cuanto a la capacidad de dirigir sus acciones, Aschaffenburg le
agregaba en 1909 "conforme a ese conocin~iento", fórmula que se siguió
,en la legislación alemana y que pretende abarcar las "psicopatías". Veremos
luego que el psicópata es inimputable porque no "comprende la
'Código Penal de la República Argentina, Edición Oficial, Bs. As.,
1887, p. 25.
?Código Penal de la P~o~incia de Buenos Aires, Nueva Edición Oficial,
Bs. As., 1884, p. 96.
""TTENCLEIN, Sammlung der deutschen Strafgesetnbücher, München, 1858,
1, p. 63.
54 VATEL, op. cit., p. 105.